SEC訴中國會計事務(wù)所 長臂管轄無助解決問題
當(dāng)美國證券交易委員會(SEC)的“長臂管轄”涉足域外管轄權(quán),不同國家法制體系、監(jiān)管權(quán)限的差異集中凸顯。在美上市中國概念公司(“中概股”)及其會計師事務(wù)所最近便因此被推上了風(fēng)口浪尖。近日,SEC公告將起訴5家中國境內(nèi)會計師事務(wù)所,指控其拒絕提供涉嫌財務(wù)欺詐的9家在美上市中概股審計工作底稿。
證券時報記者獲悉,中美證券執(zhí)法目標(biāo)并無分歧,但在法制體系、監(jiān)管權(quán)限上存在差異;中美存在監(jiān)管合作協(xié)查機制和司法協(xié)助合作機制,可以滿足雙方需要,通過加強溝通,有關(guān)審計工作底稿的問題有望得到妥善解決;SEC通過司法途徑或強行推行“長臂管轄”,無益于解決目前存在的問題。
SEC“長臂管轄”
遭遇法制監(jiān)管差異
此次訴訟的一大焦點在于SEC難以取得這5家中國會計師事務(wù)所的審計底稿。證券時報記者獲悉,根據(jù)中國有關(guān)規(guī)定,會計師事務(wù)所不得違反有關(guān)規(guī)定擅自向境外提供審計檔案和其他文件,否則將被追究法律責(zé)任;境外監(jiān)管機構(gòu)履行法定職責(zé)需要相關(guān)審計工作底稿等檔案文件的,應(yīng)通過與中方監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管合作機制共同協(xié)商解決。
換言之,從渠道上來說,根據(jù)中國有關(guān)規(guī)定,SEC應(yīng)向通過與中方監(jiān)管部門的監(jiān)管合作機制來協(xié)商取得審計底稿,而非直接向會計師事務(wù)所獲取。而SEC則認(rèn)為,根據(jù)《美國證券交易法》、《薩班斯?奧克斯利法案》,外國會計師事務(wù)所必須向SEC提供任何在美國上市交易公司的工作底稿。
兩國法制體系、監(jiān)管權(quán)限的差異,以及美國“長臂管轄”在域外管轄上帶來的問題由此暴露無遺。SEC如何在美國之外履行監(jiān)管職責(zé),涉及域外管轄權(quán)的問題,國際通行的做法是通過監(jiān)管合作機制來完成。
審計底稿問題存兩個渠道
證券時報記者獲悉,中美政府部門之間存在著監(jiān)管合作協(xié)查機制和司法協(xié)助合作機制。其中,對于SEC需要將獲取的協(xié)查信息用于訴訟的問題,因涉及司法協(xié)助,中國證監(jiān)會需要征求外交、司法等部門的意見才可以對外提供相關(guān)信息,完成相關(guān)流程也需要相應(yīng)的時間。
雖然存在上述渠道,此次SEC在向5家會計師事務(wù)所索要9家在美上市中概股的審計工作底稿中,僅就其中1家公司的案件向中國證監(jiān)會提出了協(xié)查請求,而其余8家并未通過監(jiān)管合作機制的渠道提出協(xié)查請求。
有分析人士指出,SEC此舉表明其已放棄通過監(jiān)管合作機制的渠道獲取協(xié)查信息,轉(zhuǎn)向通過司法途徑或強行推行“長臂管轄”,這將無益于解決目前存在的問題,對中國赴美上市及美國企業(yè)在華投資都會造成不利影響,最終將損害而不是保護投資者的合法權(quán)益。
中美證券執(zhí)法目標(biāo)一致
據(jù)悉,近一兩年來受做空中概股等影響,部分在美上市中概股被報道可能存在財務(wù)造假、信息披露不規(guī)范等問題,SEC近一年來對一些中概股進行了立案調(diào)查并請求中國證監(jiān)會協(xié)助。
據(jù)了解,中美證券監(jiān)管機構(gòu)之間1994年建立跨境執(zhí)法合作機制,之后一直保持良好的合作關(guān)系和暢通的協(xié)查通道。從2010年起,中美雙方一直就執(zhí)法合作中提供審計工作底稿等問題進行磋商。雖然目前中美雙方在某些協(xié)查請求及協(xié)查信心用于訴訟的問題上存在不同看法,但中美之間在保護投資者、打擊證券期貨犯罪、維護市場誠信等方面有著共同的目標(biāo)。
從中國證監(jiān)會過往的實際行動來看,其對境外監(jiān)管機構(gòu)的協(xié)查請求做了大量工作,并提供了部分案件的協(xié)查資料。2009年1月到2012年11月底,中國證監(jiān)會共辦結(jié)來自SEC、中國香港證監(jiān)會、英國金管局、法國證監(jiān)會等各境外監(jiān)管機構(gòu)的協(xié)查請求202件。其中包括來自SEC的協(xié)查請求21件,SEC后來單方面撤回12件,剩余9件中已辦結(jié)4件,有5件尚在辦理中。
多數(shù)中概股
未經(jīng)中國監(jiān)管機構(gòu)核準(zhǔn)
本次SEC通過協(xié)查要求索要審計底稿的事件,還有更為復(fù)雜的一面。證券時報記者了解到,此番所涉企業(yè)均采用設(shè)立離岸公司再赴美上市的方式,在美上市時未經(jīng)中國監(jiān)管機構(gòu)核準(zhǔn),美方監(jiān)管機構(gòu)也未向中國監(jiān)管機構(gòu)通報,因此在此類企業(yè)被調(diào)查前,中國監(jiān)管機構(gòu)并不掌握任何信息。在美方提出協(xié)查請求后,中方積極取證,已收集到并向美方提供了部分案件的相關(guān)資料。
另據(jù)了解,中美審計監(jiān)管機構(gòu)的談判近期已取得重要進展。上個月,美國公眾公司會計監(jiān)察委員會(PCAOB)已完成對中國會計監(jiān)管機構(gòu)對會計師事務(wù)所現(xiàn)場檢查的觀察工作,并對合作前景表示樂觀,雙方目前正在就簽署關(guān)于審計監(jiān)管執(zhí)法合作的諒解備忘錄事宜積極磋商。
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