2018年二級(jí)建造師法規(guī)教材變化預(yù)測(cè)-代理制度(二)

　　【摘要】對(duì)于2017年3月15日上午，第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議表決通過(guò)的《中華人民共和國(guó)民法總則》，對(duì)我們教材中代理制度的影響遠(yuǎn)不止上次小編為大家提煉的：萬(wàn)能答案之“連帶責(zé)任”不再適用。今天小編為大家?guī)?lái)對(duì)代理制度的第二個(gè)影響：“沉默視為拒絕”，立法不再?zèng)_突。

　　在我們的教材中，分別有兩章涉及：無(wú)權(quán)代理中被代理人沉默的推定，但是教材前后規(guī)定不一致，并且此兩處規(guī)定均屬考試?？键c(diǎn)，給廣大考生在學(xué)習(xí)中帶來(lái)疑惑，《民法總則》對(duì)法條的修改，解決了這個(gè)問(wèn)題。

　　在我們教材第一章第三節(jié)代理制度中規(guī)定：本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的視為同意。這是一種被稱作默示方式的特殊授權(quán)，也就是“沉默視為同意”。此條規(guī)定源自《民法通則》第六十六條：沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

　　在教材第四章效力待定合同中，無(wú)權(quán)代理人訂立的合同屬于效力待定合同。相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。也就是“沉默視為拒絕”。此規(guī)定源自《合同法》第四十八條：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

　　顯然，教材第一章和第四章對(duì)于“被代理人的沉默”規(guī)定是沖突的。根源在于《民法通則》與《合同法》的規(guī)定不一致?！睹穹倓t》第一百七十一條規(guī)定：行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力。此條刪除了無(wú)權(quán)代理時(shí)代理人沉默視為同意的條款。改變了無(wú)權(quán)代理時(shí)被代理人意思認(rèn)定的規(guī)則。

　　此后對(duì)于無(wú)權(quán)代理中被代理人沉默便有了統(tǒng)一的規(guī)定：被代理人沉默視為拒絕。此規(guī)定不僅使立法統(tǒng)一，并且方便了我們?cè)趯W(xué)習(xí)中對(duì)知識(shí)的理解與掌握。

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