2009年自考國際經(jīng)濟(jì)法概論筆記第三章
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第三章 國際貨物買賣法
第一節(jié) 國際貨物買賣法概說
二、國際貨物買賣的法律
國際貨物買賣的法律，主要包括三部分：1.國際貿(mào)易慣例;2.各國有關(guān)國際貨物買賣的國內(nèi)立法及其沖突規(guī)范;3.國際貨物買賣公約。
第二節(jié) 國際貨物買賣合同
二、國際貨物買賣合同的訂立
(一)合同的成立要件
1.實質(zhì)要件
(1)關(guān)于發(fā)價
A.發(fā)價的含義：發(fā)價是一方當(dāng)事人以進(jìn)行國際貨物買賣為目的，向另一方當(dāng)事人發(fā)出的愿按一定條件和他訂立合同的意思表示。在外貿(mào)實踐中，發(fā)價亦稱“報價”、“發(fā)盤”、“開盤”。作此意思表示的人是發(fā)價人，對方是被發(fā)價人。
B.發(fā)價的構(gòu)成：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價”?？梢娨豁棸l(fā)價的構(gòu)成，必須具備三個條件：一是應(yīng)向一個或一個以上特定的人提出。二是建議的內(nèi)容必須十分確定，以便對方考慮。三則必須表明發(fā)價人在其發(fā)價一旦得到接受就將受其約束，亦即發(fā)價人與被發(fā)價人之間將按發(fā)價內(nèi)容成立合同，發(fā)價人應(yīng)允承擔(dān)賣方或買方的全部義務(wù)。
C.發(fā)價的效力：發(fā)價于到達(dá)發(fā)價人時生效。
D.發(fā)價的撤回和撤銷：發(fā)價在送達(dá)被發(fā)價人之間，尚未發(fā)生效力，發(fā)價人可以隨時把它撤回，便發(fā)價不發(fā)生效力;即使是不可撤銷的發(fā)價，也可以撤回。但如有下列兩種情況之一，發(fā)價不得撤銷：一、發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其他方式表示發(fā)價是不可撤銷的;二、被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的依賴行事。
(2)關(guān)于接受
A.接受的含義：接受是被發(fā)價人作出的同意發(fā)價的意思表示;這意思，有時也以某種行為來表示。但緘默或不行動本身不等于接受。
B.接受的效力：被發(fā)價人表示了接受的意思，是發(fā)價人、被發(fā)價人之間已達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。這便是接受的效力。
C.逾期的接受：接受沒有在應(yīng)到達(dá)的時間內(nèi)到達(dá)，是為逾期的接受，亦即遲到的接受。前已提及，逾期的接受無效;但有例外：其一為倘若發(fā)價人在收到接受函電時，毫不遲延地用口頭成書面通知被發(fā)價人說，接受雖已逾期，但他仍視之為有效的接受，則接受即為有效，可以訂立合同，遲到的接受實際到達(dá)之時，即為合同成立時。另一為如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，依照它寄發(fā)時的情況，只要傳遞正常，它本應(yīng)是能夠在期限內(nèi)到達(dá)的，則此項逾期接受應(yīng)被認(rèn)為具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認(rèn)為他的發(fā)價已經(jīng)失效，從而不能因該接受而訂立合同。
(4)“第三方要求”問題
所謂“第三方要求”的問題，也就是權(quán)利擔(dān)保問題。
六、違反合同及其補救
(一)違反合同與補救
2.有一種違反合同特別嚴(yán)重，《公約》稱之為“根本違反合同”。根據(jù)公約25條，一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。
是不是根本違反合同，引致的法律后果很不一樣：是根本違反合同，受損害的一方有權(quán)宣告合同無效，有權(quán)要求損害賠償;如果不是根本違反合同，則受損害的一方不能宣告合同無效，而只能要求損害賠償和采取其他補救措施辦法。
《公約》第74條：“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等?！?/P>
但賠償額有一個限制，即“這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失”。
七、風(fēng)險的轉(zhuǎn)移
(一)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的含義
在國際貨物買賣，依據(jù)合同，貨物要由賣方交付給買方，貨物的所有權(quán)要由賣方轉(zhuǎn)移給買方。貨物的風(fēng)險，原是賣方承擔(dān)著的，也應(yīng)于某個時候，改歸買方承擔(dān)，這就是國際貨物買賣中的風(fēng)險轉(zhuǎn)移。
(二)風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間
風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題的要害在轉(zhuǎn)移的時間，即風(fēng)險在什么時候從賣方轉(zhuǎn)移給買方。
第三節(jié) 國際貨物買賣公約
一、國際貨物買賣公約的性質(zhì)、作用和它的制定
《公約》已于1988年1月1日起生效，對我國有約束力。
二、關(guān)于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》
(三)《公約》的適用范圍
1.屬于《公約》適用范圍的貨物買賣及其他有關(guān)事項
(1)據(jù)《公約》，營業(yè)在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同，如果這些國家是締約國，即屬于《公約》的適用范圍。
(2)據(jù)《公約》，營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的合同，這些國家或其中一個國家雖非締約國，但如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律，也就屬于《公約》的適用范圍。
2.不屬于《公約》適用范圍的貨物買賣或其他事項
(1)據(jù)《公約》第2條規(guī)定，它不適用下列六種銷售：
(a)購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售;
(b)經(jīng)由拍賣的銷售;
(c)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售;
(d)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;
(e)船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的銷售;
(f)電力的銷售。
《公約》明文許可的保留，有以下三項：
1.對《公約》的“合同的訂立”部分或“貨物銷售”部分可以聲明保留(92條);
2.對《公約》的“國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用”的規(guī)定，可以聲明保留(95條);
3.《公約》規(guī)定，合同的訂立、更改或終止，無須以書面為之。對這一規(guī)定，可以聲明保留(96條)。
我國在核準(zhǔn)《公約》時，即據(jù)《公約》第95條、第96條的規(guī)定，作了保留聲明。
第六節(jié) 國際貨物買賣中的支付
三、信用證
(一)信用證的含義和作用
信用證是銀行應(yīng)國際貨物買賣中買方的請求，開給賣方的一種在一定條件下保證付款的憑證。
(二)信用證的當(dāng)事人和他們之間的關(guān)系
信用證的當(dāng)事人，可以多達(dá)六、七個，他們是：
1.開證申請人，即買賣合同中的買方;
2.開證行;
開證行通常是開證申請人所在地的銀行。開證申請人與開證行之間存在著一種委托關(guān)系;
3.受益人，即買賣合同中的賣方;
受益人有權(quán)享有信用證上的利益。受益人在接收了開證行開出的不可撤銷的信用證之時，他們之間便形成了以信用證條款為內(nèi)容的合同關(guān)系。受益人與開證申請人沒有直接關(guān)系;至于他們之間本來存在買賣合同關(guān)系，那是另一問題。
4.通知行，即接受開證行的委托，負(fù)責(zé)將信用證通知受益人，它通常是賣方即受益人所在地的銀行;
通知行與開證行是委托代理關(guān)系，通知行與受益人之間沒有合同關(guān)系。
5.議付行，即愿意買入或貼現(xiàn)受益人按信用證所開出的匯票的銀行;
6.付款行，即信用證上指定的付款銀行;
7.保兌行，即就開證行開出的不可撤銷的信用證愿承擔(dān)保兌責(zé)任的銀行。在信用證的諸多當(dāng)事人中，并不一定有保兌行。
第七節(jié) 國際貨物買賣的管制
新規(guī)定的措施，則有如下三種：
一、保障措施
《對外貿(mào)易法》第29條規(guī)定：“因進(jìn)口產(chǎn)品數(shù)量增加，使國內(nèi)相同產(chǎn)品或者與其直接競爭的產(chǎn)品的生產(chǎn)者受到嚴(yán)重?fù)p害或者嚴(yán)重?fù)p害的威脅時，國家可以采取必須的保障措施，消除或者減輕這種損害或者損害的威脅。”
二、反傾銷
三、反補貼
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