2013年自考“國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論”串講筆記（12）

　　六、違反合同及其補(bǔ)救

　　(一)違反合同與補(bǔ)救。當(dāng)事人一方違反合同，要對(duì)他的行為負(fù)責(zé)，采取措施，彌補(bǔ)損失。

　　首先，違反合同要可歸責(zé)于一方當(dāng)事人，才能要求該當(dāng)事人負(fù)責(zé)。否則，不履行義務(wù)的當(dāng)事人可以不負(fù)責(zé)任，這是“免責(zé)”問(wèn)題。

　　其次，從違反合同所造成損失的程度看，有一種違反合同特別嚴(yán)重。引致嚴(yán)重的法律后果，即“根本違反合同”的問(wèn)題。

　　再次，不同的違反合同，各有其相應(yīng)的補(bǔ)救辦法。

　　最后，各種補(bǔ)救辦法的作用，直接、明顯。

　　1、違反合同的歸責(zé)(“免責(zé)”問(wèn)題)。對(duì)違反合同，《公約》不采取過(guò)失責(zé)任原則，只要有違反合同的行為，該當(dāng)事人即須負(fù)責(zé)。但是，違反合同的當(dāng)事人，如果能證明他的不履行是由于某種非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙沒(méi)有理由預(yù)期他在訂立合同時(shí)能考慮到或能避免或克服它或它的后果，那么該當(dāng)事人對(duì)不履行義務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，就是說(shuō)，他對(duì)違反合同所造成的損失，不負(fù)損害賠償之責(zé)。

　　此處的“障礙”指戰(zhàn)爭(zhēng)、禁運(yùn)、暴亂以及嚴(yán)重的地震、水災(zāi)等自然災(zāi)害，法學(xué)上及我國(guó)合同法稱(chēng)為“不可抗力”。

　　上述所說(shuō)的“免責(zé)”，只對(duì)障礙存在的期間有效，并且不履行義務(wù)的一方必須將障礙以及對(duì)履行義務(wù)的影響通知另一方。如果該項(xiàng)通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時(shí)間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對(duì)由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

　　宣告合同無(wú)效這一補(bǔ)救辦法，固然要使合同歸于無(wú)效，可是它的作用，更多地表現(xiàn)在宣告合同無(wú)效的效果。

　　2、違反合同的程度(“根本違反合同”問(wèn)題)。一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。

　　賣(mài)方不交付貨物，買(mǎi)方不支付價(jià)款，是實(shí)際上剝奪了他方根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西。賣(mài)方所交付的貨物，違背了權(quán)利擔(dān)保義務(wù)，使買(mǎi)方不能將貨物在某一國(guó)轉(zhuǎn)售或做其他使用，因而經(jīng)濟(jì)上遭受損失，也構(gòu)成根本違反合同。

　　但是如果違反合同的一方并不預(yù)知而且一個(gè)同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒(méi)有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果，就不能認(rèn)為是根本違反合同。

　　是否根本違反合同，法律后果不一：是根本違反合同，受損害的一方有權(quán)宣告合同無(wú)效，有權(quán)要求損害賠償;如果不是根本違反合同，受損害的一方不能宣告合同無(wú)效，只能要求損害賠償或和采取其他補(bǔ)救辦法。

　　又如：賣(mài)方違反合同，倘買(mǎi)方要求交付替代物，也只有在根本違反合同時(shí)才可以?！豆s》規(guī)定的“根本違反合同”與“不履行主要債務(wù)”、“違約致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”含義基本一致，我國(guó)合同法規(guī)定有此類(lèi)情形之一時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。

　　3、補(bǔ)救辦法的采用(“損害賠償”問(wèn)題)。無(wú)論是賣(mài)方還是買(mǎi)方違反合同，都可要求損害賠償，可以和其他補(bǔ)救辦法一并采用。有權(quán)采取補(bǔ)救辦法的一方當(dāng)事人所可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利不因他行使采取其他補(bǔ)救辦法的權(quán)利而喪失。即使在宣告合同無(wú)效、解除雙方在合同中的義務(wù)的情況下，各方對(duì)應(yīng)負(fù)責(zé)的任何損害賠償仍應(yīng)負(fù)責(zé)。我國(guó)合同法第97條也有規(guī)定。

　　一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過(guò)違反合同一方在訂立合同時(shí)依照他當(dāng)時(shí)已知道或理應(yīng)知道的事實(shí)和情況，對(duì)違反合同預(yù)料或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

　　在宣告合同無(wú)效無(wú)效的情況下，后來(lái)買(mǎi)方如購(gòu)買(mǎi)了替代物或賣(mài)方已把替代物轉(zhuǎn)賣(mài)，則合同價(jià)格和替代物交易價(jià)格間可能出現(xiàn)一定差額;即使沒(méi)有買(mǎi)進(jìn)或轉(zhuǎn)賣(mài)情勢(shì)，合同價(jià)格和時(shí)價(jià)之間也可能出現(xiàn)差額。要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉眠@些差額。

　　聲稱(chēng)另一方違反合同的一方必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失;如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除可以減輕的損失數(shù)額。此即英美法上稱(chēng)的“減損義務(wù)”。

　　4、宣告合同無(wú)效的效果。宣告合同無(wú)效這一補(bǔ)救辦法，固然要使合同歸于無(wú)效。可它的作用更多表現(xiàn)在宣告合同無(wú)效的效果。

　　主要效果：解除了雙方在合同中的義務(wù)。宣告合同無(wú)效的一方當(dāng)事人不是中止、而是完全不承擔(dān)合同義務(wù)，當(dāng)然他也不再期待違反合同的一方當(dāng)事人履行他的義務(wù)。對(duì)由于違反合同造成的損失，宣告合同無(wú)效的一方仍然可以要求損害賠償。

　　另一效果：已全部或局部履行合同的一方，可以要求另一方歸還他按照合同供應(yīng)的貨物或支付的價(jià)款。如果雙方都需歸還，他們必須同時(shí)這樣做。

　　關(guān)于歸還貨物：買(mǎi)方需按實(shí)際收到貨物的原狀歸還，否則他就喪失宣告合同無(wú)效或要求賣(mài)方交付替代物的權(quán)利。但以下情況，按原狀歸還的規(guī)定不適用：

　　(1)如果不可能歸還貨物或不可能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還貨物，并非由于買(mǎi)方的行為或不行為所造成;或者

　　(2)如果貨物或其中一部分的毀滅和變壞，是由于按照規(guī)定進(jìn)行檢驗(yàn)所致;或者

　　(3)如果貨物或其中一部分，買(mǎi)方發(fā)現(xiàn)或理應(yīng)發(fā)現(xiàn)與合同不符以前，已為買(mǎi)方在正常營(yíng)業(yè)中售出，或在正常使用中消費(fèi)或改變。

　　上述三種情況，事實(shí)上已不可能按原狀歸還貨物，這時(shí)買(mǎi)方必須向賣(mài)方說(shuō)明他從貨物或其中一部分得到的一切利益。宣告合同無(wú)效后，如果賣(mài)方有義務(wù)歸還價(jià)款，他必須從支付價(jià)款之日起支付價(jià)款利息。

　　(二)賣(mài)方違反合同的補(bǔ)救措施。賣(mài)方的主要義務(wù)為交付貨物，移交一切與貨物有關(guān)的單據(jù)及轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)。此外還有合同或法律規(guī)定的其他義務(wù)。實(shí)際上，賣(mài)方違反合同以交付貨物方面最多：或者不交貨、或者遲交貨、或者所交貨物不符合同。

　　一旦賣(mài)方違反合同，買(mǎi)方即可采取補(bǔ)救方法：或要求賣(mài)方履行義務(wù)、或要求交付替代貨物、或要求對(duì)貨物進(jìn)行修理、或宣告合同無(wú)效，也可減低價(jià)格。買(mǎi)方可以根據(jù)情況，選擇采用;不論選用何種補(bǔ)救辦法，均可同時(shí)要求損害賠償。

　　1、要求賣(mài)方履行義務(wù)。

　　(1)賣(mài)方違反合同時(shí)，如買(mǎi)方已采取了某種補(bǔ)救辦法(如宣告合同無(wú)效)，而該補(bǔ)救辦法與要求賣(mài)方履行義務(wù)是相抵觸的(如宣告合同無(wú)效將解除雙方在合同中的義務(wù)，不存在賣(mài)方履行義務(wù)的問(wèn)題)，他便不能采取要求賣(mài)方履行義務(wù)這一補(bǔ)救辦法。

　　(2)在買(mǎi)方要求賣(mài)方履行義務(wù)時(shí)，他可以規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)間，讓賣(mài)方履行義務(wù)。在此情況下，除非買(mǎi)方收到賣(mài)方通知，聲稱(chēng)他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)，買(mǎi)方在這段時(shí)間內(nèi)不得對(duì)違反合同采取任何其他補(bǔ)救辦法。但是，買(mǎi)方并不因此喪失他對(duì)遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。買(mǎi)方規(guī)定了額外時(shí)間，就為自己采取宣告合同無(wú)效這一補(bǔ)救辦法創(chuàng)造了有利條件。

　　(3)在已具備宣告合同無(wú)效的條件下，賣(mài)方即使在交貨日期之后，仍可自付費(fèi)用，對(duì)任何不履行義務(wù)作出補(bǔ)救。不過(guò)這時(shí)對(duì)賣(mài)方的要求相當(dāng)嚴(yán)格：一要自負(fù)費(fèi)用;二要他的補(bǔ)救不得造成不合理的遲延，也不得使買(mǎi)方遭受不合理的不便，或無(wú)法確定賣(mài)方是否將償付買(mǎi)方預(yù)付的費(fèi)用;三是對(duì)買(mǎi)方提出要求或發(fā)出通知，要求買(mǎi)方表明他是否接受賣(mài)方履行義務(wù)，或通知買(mǎi)方說(shuō)，賣(mài)方將在某一特定時(shí)間內(nèi)履行義務(wù)，如果只發(fā)出通知，應(yīng)視為包括要買(mǎi)方表明決定的要求在內(nèi)。并且這種要求或通知，必須在買(mǎi)方收到后發(fā)生效力。

　　在買(mǎi)方收到要求或通知后，如果買(mǎi)方不在一段合理時(shí)間內(nèi)作出答復(fù)，則賣(mài)方可以按其要求或通知中所指明的時(shí)間履行義務(wù)。買(mǎi)方不得在該段時(shí)間內(nèi)采取與賣(mài)方履行義務(wù)相抵觸的任何補(bǔ)救辦法，如賣(mài)方履行義務(wù)，買(mǎi)方不得宣告合同無(wú)效。

　　(4)《公約》規(guī)定了要求賣(mài)方履行義務(wù)這一補(bǔ)救辦法就是要賣(mài)方依合同履行其義務(wù)，法律上統(tǒng)稱(chēng)為“實(shí)際履行”或“具體履行”。《公約》第28條：“如果按照本公約的規(guī)定，一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行某一義務(wù)，法院沒(méi)有義務(wù)作出判決，要求具體履行此一義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對(duì)不屬于本公約范圍的類(lèi)似銷(xiāo)售合同愿意這樣做?！?/P>

　　2、要求交付替代貨物。該補(bǔ)救辦法須具備三個(gè)條件：

　　A、賣(mài)方所交貨物不符合同，情況嚴(yán)重，構(gòu)成根本違反合同;

　　B、買(mǎi)方要能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還原交貨物;

　　C、關(guān)于交付替代貨物的要求，必須與貨物不符合的通知同時(shí)提出，或者在該項(xiàng)通知發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)提出。

　　這三個(gè)條件缺一不可。

　　3、要求對(duì)貨物進(jìn)行修理。如果貨物不符合同，買(mǎi)方可以要求賣(mài)方通過(guò)修理對(duì)不符合同之出做出補(bǔ)救，除非他考慮了所有情況之后，認(rèn)為這樣做不合理。

　　關(guān)于修理要求，必須與貨物不符合同的通知同時(shí)提出，或者在該通知發(fā)出后一段合理時(shí)間內(nèi)提出。

　　4、買(mǎi)方宣告合同無(wú)效。須具備三個(gè)條件：

　　(1)賣(mài)方不履行其約定或法定的任何義務(wù)，等于根本違反合同;或者在發(fā)生不交貨的情況之后，買(mǎi)方曾規(guī)定一段合理時(shí)限的額外時(shí)間，讓賣(mài)方交貨，而賣(mài)方不在該額外時(shí)間內(nèi)交付貨物，或賣(mài)方聲明他將不在所規(guī)定的時(shí)間內(nèi)內(nèi)交付貨物。

　　(2)必須賣(mài)方未交付貨物;如已交付貨物，買(mǎi)方就喪失宣告合同無(wú)效的權(quán)利，但這有一些例外。

　　(3)如已交付貨物，買(mǎi)方要能按實(shí)際收到貨物的原狀歸還已交貨物，否則他就喪失宣告合同無(wú)效的權(quán)利，但這也有一些例外(參看《公約》第49條、第82條)。

　　從以上條件看，法律對(duì)買(mǎi)方采用宣告合同無(wú)效這一補(bǔ)救辦法，限制是比較嚴(yán)的。

　　5、減低價(jià)格。如果貨物不符合同，不論價(jià)款是否已付，買(mǎi)方都可以減低價(jià)格。減價(jià)按實(shí)際交付的貨物交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算。

　　上述5種補(bǔ)救辦法，在賣(mài)方只交付一部分貨物或交付的貨物中只有一部分符合合同規(guī)定時(shí)，適用于缺漏部分及不符合合同規(guī)定部分的貨物。又，買(mǎi)方只有在完全不交付貨物或不按照合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同時(shí)，才可以宣告整個(gè)合同無(wú)效。

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