2013年4月中英《公司法律制度研究》第八章

更新時間：2013-04-11 13:23:21 來源：|0

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　　第八章公司融資擔(dān)保

　　1、保證：是人的擔(dān)保，又稱信用擔(dān)保，指以人的信用來擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

　　2、保證方式：一般保證和連帶責(zé)任保證。兩者區(qū)別在于保證人是否享有先訴抗辯權(quán)。

　　一般保證：指保證人僅對債務(wù)人不履行債權(quán)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的保證。

　　連帶責(zé)任保證：指保證人的保證債務(wù)和主債務(wù)人的主債務(wù)間有連帶關(guān)系的保證。

　　3、保證兩種方式的比較：(簡答，先答含義)

　　保證方式先訴抗辯權(quán) 保證人的責(zé)任設(shè)定價值取向

　　一般保證享有較輕當(dāng)事人必須特殊約定保護(hù)保證人

　　連帶責(zé)任保證不享有較重法律規(guī)定，無須特約保護(hù)債權(quán)人

　　4、先訴抗辯權(quán)：指保證人在債權(quán)人未就主債務(wù)人的財產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而效果之前，得拒絕債權(quán)人要求其承擔(dān)保證責(zé)任的請求。

　　5、一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債權(quán)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行人不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　6、抵押：指債權(quán)人或第三人不轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債權(quán)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣的方式就該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

　　7、我國擔(dān)保法規(guī)定，抵押合同應(yīng)以書面形式訂立。

　　8、以無地上定著物的土地使用權(quán)、以城市房地產(chǎn)獲鄉(xiāng)、村企業(yè)的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，不經(jīng)登記，抵押權(quán)不生效。

　　9、抵押權(quán)效力所及的標(biāo)的物有：抵押物、抵押物的從物、孳息、抵押物的代替物。

　　10、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)可通過拍賣變賣、折價的方式進(jìn)行。

　　11、質(zhì)押：只設(shè)定質(zhì)權(quán)的行為。質(zhì)權(quán)：指債權(quán)人因擔(dān)保其債權(quán)而占有債務(wù)人或第三人提供的財產(chǎn)，于債務(wù)人不履行債務(wù)時，得以其所占有的標(biāo)的物價值優(yōu)先于其他債權(quán)人受償其債權(quán)的一種擔(dān)保物權(quán)。

　　12、質(zhì)權(quán)的種類：動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)、特別質(zhì)權(quán)。

　　13、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)：指移動產(chǎn)為標(biāo)的物的質(zhì)權(quán)。質(zhì)押合同的標(biāo)的物，就是動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的標(biāo)的物，即質(zhì)物。

　　14、特別質(zhì)押的分類：證券債權(quán)質(zhì)權(quán)、股權(quán)質(zhì)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)。

　　15、定金：指為了擔(dān)保債權(quán)，依照法律或當(dāng)事人雙方的約定，一方于合同履行前給付對方的一定金錢。

　　16、定金的法律特征：

　　(1)定金具有從屬性;(2)定金以交付為要件;

　　(3)定金必須在合同履行前交付;(4)定金擔(dān)保雙方當(dāng)事人的債權(quán)。

　　17、定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%.當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額20%的，超過部分無效。

　　18、適用定金罰則的條件：

　　(1)定金擔(dān)保合同存在;(2)主合同有效;

　　(3)須有當(dāng)事人一方違反主合同的事實(shí);

　　(4)須不履行合同義務(wù)當(dāng)事人一方有過錯。