2012年審計專業(yè)相關(guān)知識輔導：四部分六章重點第一節(jié)

　　第一節(jié)　公司法概述

　　一、公司的概念和特征

　　公司是指依照公司法的規(guī)定設(shè)立的企業(yè)法人。

　　公司是具有法人資格的企業(yè)，依法獨立享有民事權(quán)利、承擔民事義務(wù)。

　　公司法確認的公司形式限于有限責任公司和股份有限公司兩種。

　　有限責任公司簡稱“有限公司”，股份有限公司簡稱“股份公司”。

　　這兩種公司具有以下共同特征：

　　1.公司這種組織形式能夠起到財產(chǎn)分割和破產(chǎn)隔離的作用

　　(1)財產(chǎn)分割----指公司的財產(chǎn)與其股東的財產(chǎn)嚴格分割開來，相互獨立。

　　(2)破產(chǎn)隔離----指公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任，在公司破產(chǎn)時，不會影響到股東的其他財產(chǎn)的安全。

　　2.在符合法律規(guī)定條件的前提下，公司股東的變更不影響公司的存在和活動，它的存續(xù)不受自然人生命的限制，具有“永續(xù)”性。

　　關(guān)注：

　　有限公司與股份公司的區(qū)別主要有以下四點：

　　1.股份公司屬于公開公司，股東可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，公司可以發(fā)行股份募集資本，但是法律對公司的組織機構(gòu)及治理規(guī)則有比較嚴格的規(guī)定，公司應(yīng)該依法向社會公開經(jīng)營信息和財務(wù)狀況。

　　有限公司具有非公開性或者封閉性，比較強調(diào)股東之間的相互了解和信任，不能公開募集資本，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到一定的限制;公司享有較高程度的自治權(quán)，不需要向社會公開經(jīng)營狀況。

　　2.法律對股份公司的組織機構(gòu)及治理規(guī)則有比較嚴格的規(guī)定，公司應(yīng)該依法設(shè)立股東大會、董事會、監(jiān)事會等機構(gòu)，這些機構(gòu)召開會議和作出決議的程序均有比較嚴格的限制。

　　有限公司享有較高程度的自治權(quán)，公司在內(nèi)部組織機構(gòu)的設(shè)立及決策程序方面有比較大的靈活性，如一人公司不設(shè)股東會，有限公司可以根據(jù)自己的情況決定是否設(shè)立董事會和監(jiān)事會。

　　3.股份公司的資本必須分為等額股份，股份的表現(xiàn)形式是股票;公司設(shè)立時和增加資本時均以發(fā)行股份的形式募集資本;在符合法定條件時，股份公司可以向社會不特定的投資者公開發(fā)行股份。

　　而有限公司則沒有這種限制，盡管公司法并不禁止有限公司把資本分為等額的單位，但是有限公司不能發(fā)行股份，更不能公開募集資本。

　　4.股份公司必須有2人以上200人以下的發(fā)起人，因此股份公司股東人數(shù)最少為2人;但是由于股份公司可以公開發(fā)行股份，因此股東人數(shù)沒有上限的限制。

　　有限公司的股東人數(shù)最多不能超過50人，最少為1人。

　　二、公司的設(shè)立

　　(一)公司設(shè)立的條件

　　設(shè)立公司，應(yīng)當具備下列條件：

　　1.股東或者發(fā)起人人數(shù)符合法定人數(shù);

　　2.股東認繳的出資、認購和募集的股本達到法定資本最低限額;

　　3.股東或發(fā)起人依法制定公司章程;

　　4.有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機構(gòu);

　　5.有公司住所。

　　有限公司由50個以下股東出資設(shè)立;

　　設(shè)立股份公司，應(yīng)當有2人以上200以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　(二)公司設(shè)立方式與設(shè)立程序

　　1.設(shè)立方式

　　有限公司只能以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立。

　　股份公司存在發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。

　　(1)發(fā)起設(shè)立----指由股東認繳或發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部注冊資本而設(shè)立公司。

　　(2)募集設(shè)立----指由發(fā)起人認購股份公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。

　　以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司的，股東或發(fā)起人應(yīng)當一次認足公司章程規(guī)定的出資額或股本總額。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立公司，有限公司股東或股份公司發(fā)起人可以分期繳付出資。

　　以募集設(shè)立方式設(shè)立股份公司，發(fā)起人及認股人必須一次繳清出資，不能分期繳付出資。

　　2.設(shè)立程序

　　公司設(shè)立的程序大體上包括以下步驟：

　　(1)公司股東或發(fā)起人簽訂設(shè)立公司的協(xié)議、訂立公司章程，選舉董事會和監(jiān)事會或者執(zhí)行董事、監(jiān)事;

　　(2)股東按照公司章程的規(guī)定繳納各自認繳的出資，分期繳付出資的，繳納首期出資，并由驗資機構(gòu)驗資;

　　(3)向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。

　　關(guān)注：

　　以募集方式設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的，應(yīng)當事先經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準。

　　教材500頁新增內(nèi)容

　　三、公司的注冊資本及股東出資

　　(一)注冊資本

　　1.有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元;

　　2.股份公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。

　　關(guān)注：

　　(1)有限公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。

　　(2)股份公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額;

　　募集設(shè)立的股份公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。

　　(二)股東出資

　　1.股東出資的方式―勞務(wù)不行，品牌、自然人商譽等不行

　　有限公司的股東、股份公司的發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作標價出資。

　　以募集設(shè)立方式設(shè)立股份公司的，發(fā)起人以外的認股人只能以貨幣出資。

　　2.對股東出資的具體規(guī)定

　　股東應(yīng)當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。

　　一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資;

　　分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。

　　關(guān)注：

　　(1)股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設(shè)的賬戶;

　　(2)以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

　　關(guān)注：

　　有限公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限公司注冊資本的30%;

　　分期繳付出資的有限公司，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額。其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

　　股份公司則沒有這兩項限制。

　　以募集設(shè)立方式設(shè)立股份公司的，發(fā)起人、認股人必須一次繳清全部的注冊資本。其中，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

　　【補充例題?單選題】

　　股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立時，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的(　)。

　　A.10%　　　　　　　　B.20%

　　C.35%　　　　　　　　D.45%

　　【正確答案】B

　　【答案解析】有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司，全體股東、發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

　　【補充例題?單選題】

　　某電器制造有限責任公司是由四位股東共同出資成立的，其注冊資本為12萬元。根據(jù)規(guī)定，全體股東的首次出資額至少為(　)。

　　A.2萬元

　　B.2.4萬元

　　C.3萬元

　　D.3.6萬元

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核有限責任公司首次出資額的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，即2.4萬元，也不得低于有限責任公司注冊資本的最低限額(3萬元)。

　　(三)股東的資本充實責任

　　有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。

　　1.股份公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　2.有限公司成立后，應(yīng)當向股東簽發(fā)出資證明書。有限公司應(yīng)當置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及住所，股東的出資額，出資證明書編號。

　　股份公司成立后，應(yīng)該向股東正式交付股票。

　　【補充例題?綜合分析題】(2007年)

　　(一)資料

　　20×6年1月，甲、乙、丙、丁四人共同投資設(shè)立A有限責任公司(簡稱“A公司”)，注冊資本500萬元，主要從事商品批發(fā)與零售。公司章程規(guī)定：甲、乙、丙、丁分別以實物、現(xiàn)金、知識產(chǎn)權(quán)與勞務(wù)出資，出資額分別是200萬元、130萬元、100萬元和70萬元，四人首次出資額合計85萬元。公司登記機關(guān)糾正了A公司章程中的違法之處后予以登記。20×7年5月，戊向A公司出資80萬元成為股東。

　　20×7年6月，A公司所在的B省C市的國稅局在對A公司進行稅務(wù)檢查時發(fā)現(xiàn)A公司有偷稅行為，遂責令其限期繳納少繳的稅款，并對其處以5萬元罰款。A公司對處罰決定不服，提起行政復(fù)議。復(fù)議機關(guān)維持了C市國稅局的決定。A公司對復(fù)議機關(guān)的決定仍不服，于是向法院提起行政訴訟。

　　要求：根據(jù)上述資料，為下列問題從備選答案中選出正確的答案。

　　(1)A公司章程規(guī)定的下列出資方式中，符合法律規(guī)定的是：

　　A.實物　　　　　　　　B.現(xiàn)金

　　C.知識產(chǎn)權(quán)　　　　　　D.勞務(wù)

　　【正確答案】ABC

　　【答案解析】有限公司的股東、股份公司的發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作標價出資。

　　(2)如果在20×7年6月發(fā)現(xiàn)甲作為出資的實物價額顯著低于公司章程規(guī)定的價額，除應(yīng)當由甲補足其差額外，還應(yīng)當對甲補足出資差額承擔連帶責任的股東是：

　　A.乙　　　　　　　　　B.丙

　　C.丁　　　　　　　　　D.戊

　　【正確答案】ABC

　　【答案解析】股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　四、公司對外投資和擔保

　　公司可以向其他企業(yè)投資;但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。

　　1.公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

　　2.公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。在股東會或股東大會就事項表決時，被擔保的公司股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　【補充例題?單選題】

　　某有限責任公司的股東會擬對公司為股東甲提供擔保事項進行表決。下列有關(guān)該事項表決通過的表述中，符合公司法規(guī)定的是( )。

　　A.該項表決由公司全體股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

　　B.該項表決由出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

　　C.該項表決由除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

　　D.該項表決由出席會議的除甲以外的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

　　【正確答案】D

　　五、股東的權(quán)利和義務(wù)

　　1.公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。

　　2.有限公司股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。

　　3.為了保證股東的知情權(quán)，公司法規(guī)定股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告。

　　4.股東的基本義務(wù)是按照公司章程的規(guī)定按期足額繳納認繳的出資;公司成立后，股東不得抽逃出資或抽回股本。

　　5.按照公司法的規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，所以股東應(yīng)該受公司章程的約束。

　　6.公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責任。

　　7.公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

　　六、公司的財務(wù)會計

　　1.公司應(yīng)當依法建立本公司的財務(wù)、會計制度。

　　2.有限公司應(yīng)當依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。

　　3.公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的l0%列入公司法定公積金。

　　4.公司彌補虧損和提取公積金后所余的稅后利潤，依照法律和公司章程的規(guī)定向股東分配。

　　5.股份公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當列為公司資本公積金。

　　6.公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。

　　7.法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。

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