一級(jí)法規(guī)精講講義之民事法律行為成立要件

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lZ301032掌握民事法律行為的成立要件
一、民事法律行為的概念
根據(jù)《民法通則》第54條規(guī)定，所謂民事法律行為，是指“公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為”。
民事法律行為不同于民事行為。民事行為指民事主體以發(fā)生一定的法律后果為目的而進(jìn)行的行為。民事行為如果符合法律規(guī)定的有效條件，就發(fā)生法律效力，構(gòu)成民事法律行為；如果不具備法律規(guī)定的生效條件，將自始不發(fā)生法律效力，也即不能轉(zhuǎn)化為民事法律行為。
二、民事法律行為的分類(lèi)
民事法律行為有多種分類(lèi)方法，這里僅介紹兩種常見(jiàn)的分類(lèi)。
(一)單方法律行為和雙方法律行為
根據(jù)民事法律行為所需的意思表示的構(gòu)成，民事法律行為可分為以下兩種：
1．單方法律行為，
單方法律行為是指基于當(dāng)事人一方的意思表示就可以發(fā)生法律效力的民事法律行為。
例如，合同當(dāng)事人一方就可變更、可撤銷(xiāo)合同依法行使變更、撤銷(xiāo)權(quán)的行為，不需要經(jīng)過(guò)對(duì)方當(dāng)事人同意就可以發(fā)生法律效力。
2．雙方法律行為
雙方法律行為是指基于雙方當(dāng)事人意思表示一致才能夠發(fā)生法律效力的民事法律行為。在實(shí)踐中，民事法律行為絕大多數(shù)都是雙方法律行為，而雙方法律行為則更多的表現(xiàn)為合同的設(shè)立、變更、終止等行為。
(二)要式法律行為和不要式法律行為
根據(jù)民事法律行為的成立是否必須采用特定形式，民事法律行為可分為以下兩種：
1．要式法律行為
要式法律行為指法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為?！睹穹ㄍ▌t》第56條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定?！崩纾鶕?jù)《合同法》第270條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為，屬于要式法律行為。
2．不要式法律行為
不要式法律行為指法律沒(méi)有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書(shū)面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。
盡管《合同法》第270條對(duì)建設(shè)工程合同的形式作出了規(guī)定，使得簽訂建設(shè)工程合同成為了要式民事行為，但是，《合同法》第36條同時(shí)規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書(shū)而形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。
三、民事法律行為的要件
(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力
一般而言，行為人應(yīng)具有完全民事行為能力；限制民事行為能力人只能實(shí)施與其意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認(rèn)外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。
對(duì)于法人，要求其所為的民事法律行為不違反法律的禁止性規(guī)范。
(二)意思表示真實(shí)
意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思-一致。也即不存存認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致。但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無(wú)效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無(wú)效或者被撤銷(xiāo)的法律后果。
(三)不違反法律或者社會(huì)公共利益
這種要求表現(xiàn)在三個(gè)方面：
1．標(biāo)的合法
2．形式合法
3．不存在以合法形式掩蓋非法目的

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1Z301033掌握代理制度
一、代理的概念
代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度。
《民法通則》第63條規(guī)定：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任”。代理涉及三方當(dāng)事人，分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。
《民法通則》第63條同時(shí)規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理?！?
自然人和法人均可成為代理人，但法律對(duì)代理人資格有特別規(guī)定的除外。例如：《招標(biāo)投標(biāo)法》中規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立，并具有法律規(guī)定的條件。
二、代理的種類(lèi)
根據(jù)《民法通則》第64條第1款的規(guī)定，代理包括委托代理、法定代理和指定代理。
1．委托代理
委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過(guò)委托代理實(shí)施民事法律行為的情形較為常見(jiàn)。
書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)并由委托人簽字或者蓋章：
(1)代理人的姓名或者名稱(chēng)；
(2)代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。
2．法定代理
法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無(wú)民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)計(jì)的?！睹穹ㄍ▌t》第14條規(guī)定：“無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他們的法定代理人。”
3．指定代理
指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第67條的規(guī)定，在訴訟中，如果無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人事先沒(méi)有確定監(jiān)護(hù)人，有監(jiān)護(hù)資格的人又協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定的人擔(dān)任訴訟之中的代理人。
三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)
1．授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān)
《民法通則》第65條規(guī)定：“委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任?！?
2．無(wú)權(quán)代理的責(zé)任承擔(dān)
《民法通則》第66條規(guī)定：“沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。”
《民法通則》第66條同時(shí)規(guī)定：“第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任?！?
3．代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān)
《民法通則》笫67條規(guī)定：“代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任?！?
4．代理事項(xiàng)違法的責(zé)任承擔(dān)
《民法通則》第67條規(guī)定：“代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。”
5．轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān)
《民法通則》第68條規(guī)定：“委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外?！?
四、表見(jiàn)代理
表見(jiàn)代理是指雖無(wú)代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理。
1．表見(jiàn)代理的表現(xiàn)形式
表見(jiàn)代理在本質(zhì)上是無(wú)權(quán)代理，依據(jù)無(wú)權(quán)代理的表現(xiàn)形式，表見(jiàn)代理也可以分為：
(1)未予授權(quán)的表見(jiàn)代理；
(2)超越權(quán)限的表見(jiàn)代理；
(3)代理權(quán)終止的表見(jiàn)代理。
2．表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件
 (1)行為人沒(méi)有代理權(quán)；
 (2)沒(méi)有代理權(quán)的代理人實(shí)施了代理的行為；
 (3)善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。
3．表見(jiàn)代理的法律后果
《合同法》笫49條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”
五：、代理的終止
1．委托代理的終止
有下列情形之一的，委托代理終止：
(1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；
(2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托；
(3)代理人死亡；
(4)代理人喪失民事行為能力；
(5)作為被代理人或者代理人的法人終止。、
2．法定代理或指定代理的終止
有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：
(1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；
(2)被代理人或者代理人死亡；
(3)代理人喪失民事行為能力；
(4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；
(5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
最高人民法院《民通意見(jiàn)》第82條規(guī)定了四種情況下，被代理人死亡的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效。
1．代理人不知道被代理人死亡的；
2．被代理人的繼承人均予承認(rèn)的；
3．被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的；
4．在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后為了被代理人的利益繼續(xù)完成的。