2013年一級建造師《法規(guī)》重點內(nèi)容解析(105)
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1Z302042 掌握抗辯權(quán)
抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，在符合法定條件時，當(dāng)事人一方可以暫時拒絕對方當(dāng)事人的履行要求的權(quán)利。包括同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。
雙務(wù)合同中的抗辯權(quán)是對抗辯權(quán)人的一種保護(hù)措施，免除抗辯權(quán)人履行后得不到對方對應(yīng)履行的風(fēng)險;使對方當(dāng)事人產(chǎn)生及時履行合同的壓力;是重要的債權(quán)保障制度。行使抗辯權(quán)是正當(dāng)?shù)臋?quán)利，而非違約，應(yīng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)當(dāng)使行使抗辯權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任等不利后果。
需要注意的是，抗辯權(quán)的行使只能暫時拒絕對方的履行請求，即中止履行，而不能消滅對方的履行請求權(quán)。一旦抗辯權(quán)事由消失，原抗辯權(quán)人仍應(yīng)當(dāng)履行其債務(wù)。
[重點解析]
1.抗辯權(quán)只能存在于雙務(wù)合同中。
2.所謂雙務(wù)合同，是指合同雙方都負(fù)有義務(wù)合同。以建設(shè)工程施工合同為例，承包商有義務(wù)進(jìn)行工程建設(shè)，而業(yè)主則有義務(wù)支付工程款。這就是一個雙務(wù)合同。
一、同時履行抗辯權(quán)
(一)同時履行抗辯權(quán)的概念
同時履行，是指合同訂立后，在合同有效期限內(nèi)，當(dāng)事人雙方不分先后地履行各自的義務(wù)的行為。
同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當(dāng)事人一方在當(dāng)事人另一方來為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。
雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方都有義務(wù)的合同。例如，施工承包合同就是雙務(wù)合同，施工單位有義務(wù)要修建工程，建設(shè)單位有義務(wù)要支付工程款。只有一方有義務(wù)的合同稱為單務(wù)合同，例如贈與合同就是單務(wù)合同。抗辯權(quán)必須適用于雙務(wù)合同。
《合同法》第66條規(guī)定; “當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。”
(二)同時履行抗辯權(quán)的成立條件
1.由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的債務(wù)
雙務(wù)合同是產(chǎn)生抗辯權(quán)的基礎(chǔ)，單務(wù)合同中不存在抗辯權(quán)的問題。同時，當(dāng)事人只有通過不履行本合同中的義務(wù)來對抗對方在本合同中的不履行，而不能用一個合同中的權(quán)利去對抗另一個合同。
2.在合同中未約定履行順序
這正是同時履行的本質(zhì)。如果約定了履行順序，其抗辯權(quán)就不是同時履行抗辯權(quán)，而是后面要提到的異時履行抗辯權(quán)了。
3.當(dāng)事人另一方未履行債務(wù)
只有一方未履行其義務(wù)，另一方才具有行使抗辯權(quán)的基本條件。
4.對方的對待給付是可能履行的義務(wù)
倘若對方所負(fù)債務(wù)已經(jīng)沒有履行的可能性，即同時履行的目的已不可能實現(xiàn)時，則不發(fā)生同時履行抗辯問題，當(dāng)事人可依照法律規(guī)定解除合同。
[重點解析]
注意：同時履行抗辯權(quán)的前提條件是合同中沒有約定必須誰先履行，必須誰后履行。這是其區(qū)別由于先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的根本點。
二、先履行抗辯權(quán)
1.先履行抗辯權(quán)的概念
先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行的請求。
《合同法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?/P>
2.先履行抗辯權(quán)的成立條件
(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對待給付債務(wù);
(2)合同中約定了履行的順序;
(3)應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行合同債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù);
(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對待給付是可能履行的義務(wù)。
[重點解析]
1.《考試用書》中的該部分內(nèi)容，關(guān)鍵還是要掌握好法條的規(guī)定。
2.舉例說明先履行抗辯權(quán)：
承包商與業(yè)主簽訂的施工合同中約定了必須要由承包商先施工，然后再按照工程量結(jié)算。如果承包商沒有按照約定施工，那么，后履行合同的一方，即業(yè)主就有權(quán)利拒絕支付相應(yīng)的工程款。這個權(quán)利即是先履行抗辯權(quán)，原考試用書稱之為后履行一方(享有)的抗辯權(quán)。兩種稱呼都是正確的。
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