2008年會計職稱《經濟法》考點分析(4)

 第四章　外商投資企業(yè)法律制度
1.投資項目
2.股權并購時，由并購以后企業(yè)繼承債權債務
3.注冊資本與投資總額
4.并購價款出資期限
（1）并購股權：法國人直接并購甲公司60%的股權，并購價款1200萬美元，并購股權比例超過25%。一般情況下，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。如果分期出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照爆發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價。
　　 如果法國人僅并購了20%的股權，法國人用現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業(yè)產權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。
（2）外國投資者認購境內公司增資：甲為境內公司，準備增資6000萬，法國人認購增資部分的60%，認購3600萬，甲認購40%即2400萬。甲依法變更為中外合資企業(yè)。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為2007年4月1日。有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東，應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，即6000*20%=1200萬。其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。
（3）外國投資者資產并購：投資者應當在擬設立的外商投資企業(yè)的合同、章程中規(guī)定出資期限。
　舉例：法國乙公司并購境內甲公司的設備，需要支付120萬美元。境內丙公司貨幣出資280萬美元，與法國乙公司設備外加100萬美元組成合營企業(yè)，注冊資本共500萬美元。這120萬設備收購價款，一般情況下，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。如果分期出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照爆發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價。對貨幣出資，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。

設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產并運營該資產的：
①對與該資產對價等額部分的出資，投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向境內企業(yè)支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部價款的60%以上，1年內付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。
②其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應當自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。

5.反壟斷審查
外國投資者并購境內企業(yè)，有下列情形之一的，投資者應當就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：
（1）并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；
（2）一年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；
（3）并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%；
（4）并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。

6.投資總額與注冊資本關系
（1）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。
（2）合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2；其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。
（3）合營企業(yè)的投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額2/5；其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。
（4）合營企業(yè)的投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3；其中投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

7.[例4-10]
　在中國甲公司與外國乙公司擬訂的設立中外合資經營企業(yè)的協(xié)議草案中，下列有關出資方式的約定，符合中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（　）。
A.甲公司通過乙公司提供財產擔保從銀行貸款作為出資
B.甲公司以已作抵押的廠房作為出資
C.乙公司以人民幣現(xiàn)金作為出資
D.乙公司以收購甲公司30%的資產作為出資
[解析]正確答案為D。根據《中外合資經營企業(yè)法》的規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名言取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資，故A選項錯誤；合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設立任何擔保物權的建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產權、專有技術等。故B選項錯誤；外國合營者以貨幣出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。故C選項錯誤。通過收購國內企業(yè)資產或股權設立合營企業(yè)的外國投資者，應自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒布發(fā)之日起3個月內支付全部購買金。故D選項正確。

8.出資期限
（1）普通出資期限
合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清。分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。分期出資的總期限取決于注冊資本的規(guī)模：
（1）注冊資本在50萬美元以下（含50萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年內，應將資本全部繳齊；
（2）注冊資本在50萬美元以上、100萬美元以下（含100萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起1年半內，應將資本全部繳齊；
（3）注冊資本在100萬美元以上、300萬美元以下（含300萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起2年內，應將資本全部繳齊；
（4）注冊資本在300萬美元以上、1000萬美元以下（含1000萬美元）的，自營業(yè)執(zhí)照核發(fā)之日起3年內，應將資本全部繳齊。
（2）收購價款
通過收購國內企業(yè)資產或者股權設立合營企業(yè)的外國投資者，應當自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金；對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應當自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按“實際繳付的出資額的比例”分配收益。

9.出資轉讓
10中外合營企業(yè)董事會
（1）最高權利（2）董事長及副董事長產生方式（3）董事任期（4）會議召開條件（5）董事會職權

11.董事會通過事項由出席一致通過

12.合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方出資比例進行分配。合營企業(yè)以前年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進行分配。合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補前不得分配利潤。

13.[例14-20]根據中外合資經營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資源共享經營企業(yè)發(fā)生的下列事項中，須經審查批準機關批準的有（?。?。
A.減少注冊資本
B.合營一方向他方轉讓部分出資額
C.延長合營期限
D.在國際市場上購買機器設備
[解析]正確答案為：ABC。根據有關規(guī)定，合營企業(yè)在合營期限內，不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產經營規(guī)模等發(fā)生變化確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。故A項正確；合營企業(yè)一方向他方轉讓其全部或部分出資額時，須經董事會會議通過后，報原審批機關批準。故B項正確；合營各方同意延長合營期限的，經申請并報審批機關批準后，合營期限可以延長故C項正確；在國際市場上購買機器設備，屬于企業(yè)的經營自主權，故D項不正確。
（1）設立（2）增資注冊資本要核準/減少注冊資本要批準（3）轉讓出資要批準（4）延長期限要審批采購物資、銷售產品可以由企業(yè)自行決定，無須批準。

14.[例4-22]甲公司為依公司法設立的有限責任公司，乙公司為依中外合資經營企業(yè)法設立的有限責任公司。下列有關甲乙兩公司區(qū)別的表述中，符合法律規(guī)定的是（?。?。
A.甲公司的股東按照投資比例分配利潤和分擔虧損，而乙公司的股東按照合同約定的比例分配利潤和分擔虧損
B.甲公司的最高權力機構為股東會，而乙公司的最高權力機構為董事
C.甲公司的最低注冊資本為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本可以低于人民幣3萬元
D.甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳付
[解析]正確答案為B。根據《中外合資經營企業(yè)法》的規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的股東按照投資比例分配利潤和分擔虧損；中外合資經營企業(yè)的注冊資本應符合《公司法》的規(guī)定的有限責任公司的注冊資本的最低限額。根據公司法的規(guī)定，有限責任公司的股東可以分期繳付出資。因此，只有B項正確。

舉例：A、B成立有限責任公司甲，取得營業(yè)執(zhí)照當天，實收資本不低于注冊資本20%，總期限不得超過2年。A、B成立乙中外合資經營企業(yè)，取得營業(yè)執(zhí)照當天，實收資本可以為零，分期出資，前三月不得低于各自的15%。 總期限是1年～3年，取決于注冊資本的多少。

15.中外合作經營企業(yè)
（1）所有的中外合資經營企業(yè)的組織形式均為有限責任公司；
（2）中外合作經營企業(yè)，根據是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關系是一種合伙關系。
合營企業(yè)屬于“股權式”企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益；合作企業(yè)屬于“契約式”企業(yè)，合作各方按照合作合同的約定承擔損益。

16.中外合作企業(yè)董事會特別決議
　合作企業(yè)委托第三個經營管理的，必須經董事會或者聯(lián)合管理委員會一致同意，并報審批機關批準，向工商行政管理機關輸變更登記手續(xù)。

17.外國合作者先行回收投資的條件
對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準.

18.外資企業(yè)的注冊資本
外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因導致資本發(fā)生重大變化，須經審批機關批準，并應聘請中國的注冊會計師難和出具驗資報告；經審批機關批準后，向工商行政管理機關輸變更登記手續(xù)。
　外資企業(yè)在經營期限內不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產經營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財產或者權益對外抵押、轉讓，須經審批機關批準，并向工商行政管理機關備案。

19.經審批機關批準，外國投資者也可以用其從中國境內興辦的其他外商投資企業(yè)的人民幣利潤出資。

20.外資企業(yè)解散

21.[例4-30]下列有關外商投資企業(yè)經營期限的表述中，符合我國法律制度規(guī)定的有（　）
A.中外合資經營企業(yè)，有的待業(yè)必須在合同中約定經營期限，有的行業(yè)可以在合同中不約定經營期限
B.中外合作經營企業(yè)的經營期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作合同中訂明
C.外資企業(yè)的經營期限，由外國投資者申報，由審批機關批準
D.中外合作經營企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經加收完畢的，合作企業(yè)經營期限屆滿不再延長
[解析]正確答案為ABCD。根據有關規(guī)定，興辦的合營企業(yè)屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定應當約定合營期限的，合營企業(yè)應當在合營全同中約定合營企業(yè)的合營期限。除法律、行政法規(guī)規(guī)定的待業(yè)外，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。故A選項正確。合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不在延長。故BD選項正確。外資企業(yè)的經營期限，根據不同行為和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經審批機關批準。故C選項正確。

外資企業(yè)需要審批：（1）設定（2）注冊資本（3）抵押、轉讓（4）合并分立（5）人民幣利潤（6）經營期限
舉例：甲為境內公司，將60%股權轉讓法國乙公司，①并購價款為1200萬美元，支付期限的規(guī)定②注冊資本及投資總額關系③反壟斷審查④并購后，依法變更中外合資經營企業(yè)、轉讓出資等問題。