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2014年咨詢工程師《咨詢概論》講義:第十章三節(jié)

更新時間:2014-02-28 08:52:49 來源:|0 瀏覽0收藏0

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摘要 2014年咨詢工程師《咨詢概論》講義:第十章三節(jié)

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  第三節(jié) 工程咨詢服務(wù)過程中的法律責任

  工程咨詢單位在開展咨詢活動過程中應(yīng)履行的法律責任,主要有民事責任、行政責任和刑事責任,具體如下:

  一、工程咨詢單位的民事責任

  (一)前期咨詢的民事責任

  前期咨詢和評估的民事責任,是指工程咨詢單位沒有履行合同約定的義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,或因過錯出具不合格的咨詢報告,致使委托人受到損害應(yīng)承擔的責任。

  與工程設(shè)計、工程監(jiān)理、工程招投標等法律法規(guī)明確規(guī)定有關(guān)責任不同,前期咨詢和評估業(yè)務(wù)中涉及的法律責任并沒有系統(tǒng)的法律規(guī)定,而是散見于各種有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章之中。根據(jù)《合同法》、《民法通則》以及其他相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,工程咨詢單位在咨詢評估活動中所面臨的法律責任主要是合同違約責任,另外還可能承擔侵權(quán)責任。

  1.違約責任

  我國《合同法》實行嚴格責任原則,只要有違約行為,同時無免責事由,就應(yīng)承擔違約責任。

  (1)常見的咨詢單位違約行為,主要有以下幾種:

  1)履行不能。指因可歸于咨詢單位的事由導致合同不能履行;

  2)履行遲延。指對履行期已滿而能夠履行的合同,因可歸于咨詢單位的事由未能全部或部分履行;

  3)拒絕履行。指咨詢單位能履行而明示不履行合同;

  4)履行不當,又稱瑕疵履行。指咨詢單位沒有完全按合同約定的內(nèi)容履行,主要 包括:未按照合同要求提供全部報告或服務(wù);咨詢報告或服務(wù)有重大失誤或質(zhì)量低劣,未達到合同要求;履行方式、地點不當;未履行合同附隨義務(wù),如咨詢報告交付后未按約定對委托方進行必要的使用咨詢報告的培訓和講解等。

  上述四種違約行為中多數(shù)是履行遲延和履行不當,特別是咨詢重大失誤或質(zhì)量低劣,給委托方造成損失。

  (2)承擔違約責任的方式,包括繼續(xù)履行、賠償損失、停止違約行為、支付違約金、執(zhí)行定金罰則以及采取其他補救措施。

  1)繼續(xù)履行,又稱實際履行或強制履行,是指當事人一方違約的,對方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)作出判決或裁決,強迫違約人按照合同履行義務(wù)。承擔賠償金或違約金責任并不能免除當事人的履約責任。

  2)賠償損失,是指當事人一方的違約行為給對方造成財產(chǎn)損失,違約人應(yīng)依法向?qū)Ψ阶鞒鼋?jīng)濟賠償。賠償損失是典型的補償方式。違約損害賠償?shù)姆秶▽嶋H損失和預(yù)期利益的損失。實際損失是現(xiàn)實財產(chǎn)的減少,也稱直接損失;預(yù)期利益是指締約時可以預(yù)見到的履行利益,也稱可得利益、間接損失。為了防止當事人濫用權(quán)利,以種種借口漫天要價,損害另一方的利益,《合同法》對最高賠償額也作了相應(yīng)限制,即以違約一方在訂立合同時預(yù)見或者應(yīng)當預(yù)見到的因違約可能造成的損失為限,從而使賠償金額確立在“公平、合理、可行”的范圍之內(nèi)。

  3)支付違約金,是指當事人一方違約時,向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢?!逗贤ā穼嵭醒a償性的約定違約金,規(guī)定當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償辦法。約定違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲截機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。

  4)定金罰則,也是一種違約責任承擔方式。定金是指當事人一方向?qū)Ψ浇Y(jié)付一定數(shù)額的金錢作為債權(quán)的擔保。定金對于債權(quán)的擔保作用主要體現(xiàn)為定金罰則,結(jié)付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當雙倍遠還定金。

  (3)《合同法》中對咨詢合同的特別規(guī)定。針對于咨詢合同,《合同法》第三百五十八條規(guī)定,“技術(shù)咨詢合同的受托人應(yīng)當按照約定的期限完成咨詢報告或者解答問題;提出的咨詢報告應(yīng)當達到約定的要求?!钡谌傥迨艞l第2款規(guī)定“技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的,應(yīng)當承擔減收或者免收報酬等違約責任。”

  1)咨詢單位沒有提交咨詢報告。在咨詢合同中,按期提交咨詢報告,是咨詢單位最主要的義務(wù),而沒有提交咨詢報告是最嚴重的違約行為,受托人不僅無權(quán)收取報酬,而且應(yīng)當向委托人退還報酬或者賠償損失。

  2)咨詢單位遲延提交咨詢報告。如果咨詢單位在接到委托人提供的技術(shù)前景材料及有關(guān)的技術(shù)資料、數(shù)據(jù)后,在約定的期限內(nèi),如兩個月,不進行調(diào)查論證,委托人有權(quán)解除合同,并請求咨詢單位返還已經(jīng)支付的報酬和支付約定的違約金或者賠償損失。如果當事人另有約定的,則依照合同的約定處理。

  3)咨詢單位提交的咨詢報告不符合合同約定。主要有以下幾種情形:咨詢報告缺乏客觀性和科學性;咨詢報告中存在著明顯的失誤,質(zhì)量低劣,參考價值差;受托人在咨詢工作中弄虛作假,欺騙委托人;受托人與第三人惡意串通,損害委托人的利益等。如果發(fā)生上述情形,則委托人有權(quán)拒絕支付報酬,并請求受托人支付約定的違約金或者賠償由此造成的損失。如果咨詢報告基本符合約定的條件,但也存在著一定的缺陷,則咨詢單位應(yīng)當減收報酬,已經(jīng)收到全部報酬的,應(yīng)當返還一部分報酬。

  2.侵權(quán)責任

  侵權(quán)責任是指咨詢單位或執(zhí)業(yè)人員因侵犯他人物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密應(yīng)承擔的民事責任。各種侵權(quán)行為中以侵犯知識產(chǎn)權(quán)最為常見。根據(jù)《侵權(quán)責任法》,承擔侵權(quán)責任的方式主要有:停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失、賠禮道歉、消除影響、恢復(fù)名譽。以上承擔侵權(quán)責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。咨詢單位或執(zhí)業(yè)人員違反合同約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密,是侵犯商業(yè)秘密的行為,一般應(yīng)承擔停止侵害、賠償損失等民事責任。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定,給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損害的,應(yīng)當承擔損害賠償責任,被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的,賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤,并應(yīng)當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

  3.實施咨詢報告發(fā)生損失的責任

  在建立和完善政府投資責任追究制度的同時,咨詢單位也要對咨詢評估結(jié)論負責。主要有兩種責任:一是在咨詢評估報告符合委托或合同要求情況下,委托方按照咨詢評估結(jié)論進行決策,發(fā)生失誤、造成損失的責任;二是咨詢評估報告存在咨詢評估結(jié)論錯誤等重大質(zhì)量問題而應(yīng)負的責任。

  (1)咨詢單位對委托人按咨詢單位提供的符合合同要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失,不承擔責任。

  《合同法》第三百五十九條第3款規(guī)定“技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失,由委托人承擔,但當事人另有約定的除外?!?/P>

  對于咨詢方的法律責任,應(yīng)在合同中事先約定,否則咨詢方對自己咨詢意見所產(chǎn)生的后果不負法律責任。因為它只提供意見建議,最后決策是由委托方自行做出。如需加重咨詢方的責任,則應(yīng)事先講清并在合同中寫明。

  為進一步貫徹落實《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》,在要求咨詢單位對咨詢評估結(jié)論負責的同時,也明確規(guī)定與審批、核準、實施有關(guān)的單位要各司其職、各負其責。發(fā)展改革部門對項目的審批(核準)以及向國務(wù)院提出審批(核準)的審查意見承擔責任;其他有關(guān)政府主管部門分別對其職責內(nèi)的審批、審查事項承擔責任。從而確立了“誰決策,誰負責”的原則,明確了固定資產(chǎn)投資項目的審批、審查意見由相關(guān)政府主管部門負責,決策失誤造成的損失也應(yīng)由其承擔責任。

  (2)咨詢單位應(yīng)對咨詢報告的質(zhì)量負責。咨詢單位對委托人按照咨詢單位符合合同要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失不承擔責任,并不意味著咨詢單位在咨詢評估活動中不承擔任何責任。如果咨詢單位提交的咨詢報告在主要觀點和結(jié)論甚至整個咨詢報告質(zhì)量方面存在較大缺陷,不符合合同或委托書的要求,咨詢單位應(yīng)承擔履行不當?shù)倪`約責任。對委托方實施咨詢報告發(fā)生損失,咨詢單位只對咨詢成果的質(zhì)量負責。如果咨詢單位履行不當,咨詢報告存在重大失誤或質(zhì)量低劣,不符合合同或委托書的要求,咨詢單位應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。

  (二)工程設(shè)計的民事責任

  1.設(shè)計人義務(wù)

  根據(jù)我國《合同法》和《建設(shè)工程設(shè)計合同(示范文本)》的規(guī)定,設(shè)計人主要有下列義務(wù):

  (1)設(shè)計人應(yīng)按國家技術(shù)規(guī)范規(guī)程、強制性標準、及發(fā)包人提出的設(shè)計要求進行工程設(shè)計,按合同規(guī)定的進度要求提交質(zhì)量合格的設(shè)計資料,并對其負責。

  (2)設(shè)計人應(yīng)按合同規(guī)定的內(nèi)容、進度及份數(shù),向發(fā)包人交付資料及文件。

  (3)設(shè)計人交付設(shè)計資料及文件后,按規(guī)定參加有關(guān)的設(shè)計審查,并根據(jù)審查結(jié)論負責對不超出原定范圍的內(nèi)容作必要調(diào)整補充。設(shè)計人按合同規(guī)定時限交付設(shè)計資料及文件,負責向發(fā)包人及施工單位進行設(shè)計交底、處理有關(guān)設(shè)計問題和參加竣工驗收。

  (4)設(shè)計人應(yīng)保護發(fā)包人的知識產(chǎn)權(quán),不得向第三人泄露、轉(zhuǎn)讓發(fā)包人提交的產(chǎn)品圖紙等技術(shù)經(jīng)濟資料。

  2.設(shè)計人違約責任

  根據(jù)我國《合同法》和《建設(shè)工程設(shè)計合同(示范文本)》的規(guī)定,設(shè)計人應(yīng)承擔下列違約責任:

  (1)設(shè)計人對設(shè)計資料及文件出現(xiàn)的遺漏或錯誤負責修改或補充。由于設(shè)計人員錯誤造成工程事故損失,設(shè)計人除負責采取撲救措施外,應(yīng)免收直接受損失部分的設(shè)計費,造成嚴重損失的還要根據(jù)損失程度和設(shè)計責任大小向發(fā)包人支付賠償金。

  (2)由于設(shè)計自身原因,延誤了按本合同約定的設(shè)計資料及設(shè)計文件的交付時間,每延誤一天,應(yīng)減少設(shè)計費的2‰。

  (3)合同生效后,設(shè)計人要求終止或解除合同,設(shè)計人應(yīng)雙倍返還定金。

  (三)建設(shè)監(jiān)理的民事責任

  1.監(jiān)理人義務(wù)

  根據(jù)《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》的規(guī)定,監(jiān)理人通常有下列義務(wù):

  (1)監(jiān)理人按合同約定搬出監(jiān)理工作需要的監(jiān)理機構(gòu)及監(jiān)理人員,向委托人報送委派的總監(jiān)理工程師及其監(jiān)理機構(gòu)主要成員名單、監(jiān)理規(guī)劃,完成監(jiān)理合同專用條件中約定的監(jiān)理工程范圍內(nèi)的監(jiān)理業(yè)務(wù)。在履行合同義務(wù)期間,應(yīng)按合同約定是期向委托人報告監(jiān)理工作。

  (2)監(jiān)理人在履行合同的義務(wù)期,應(yīng)認真、勤奮地工作,為委托人提供與其水平相適應(yīng)的咨詢意見,公正維護各方的合法權(quán)益。

  (3)監(jiān)理人使用委托人提供的設(shè)施和物品屬委托人的財產(chǎn)。在監(jiān)理工作完成或中止時,應(yīng)將其設(shè)施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交給委托人。

  (4)在合同期內(nèi)或合同終止后,未征得有關(guān)方同意,不得泄露與本工程、本合同業(yè)務(wù)有關(guān)的保密資抖。

  2.監(jiān)理人違約責任

  根據(jù)《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同》的規(guī)定,監(jiān)理人通常承擔下列違約責任:

  (1)監(jiān)理人在責任期內(nèi),應(yīng)當履行約定的義務(wù),如果因監(jiān)理人過失而造成了委托人的經(jīng)濟損失,應(yīng)當向委托人賠償,累計賠償總額不應(yīng)超過監(jiān)理報酬總額(除去稅金)。

  (2)監(jiān)理人員不按監(jiān)理合同履行監(jiān)理職責,或與承包人串通給委托人或工程造成損失的,監(jiān)理人承擔相應(yīng)的賠償責任或連帶賠償責任。

  (3)監(jiān)理人向委托人提出賠償要求不能成立時,監(jiān)理人應(yīng)當補償由于該索賠導致委托人的各種費用支出。

  (四)工程招標代理的民事責任

  1.工程招標代理人義務(wù)

  根據(jù)我國《合同法》、《招標投標法》和《建設(shè)工程招標代理合同(示范文本)》的規(guī)定,代理人主要有下列義務(wù):

  (1)根據(jù)約定的代理業(yè)務(wù)的工作范圍和內(nèi)容,選擇有足夠經(jīng)驗的專職技術(shù)經(jīng)濟人員擔任招標代理項目負責人。

  (2)遵循公開、公平、公正和誠實信用原則,遵守國家有關(guān)法律法規(guī),按照合同約定的內(nèi)容和時間組織招標工作,維護各方的合法權(quán)益。

  (3)應(yīng)用專業(yè)技術(shù)與技能為委托人提供完成招標工作相關(guān)的咨詢服務(wù),對招標工作中所出具有關(guān)數(shù)據(jù)的計算、技術(shù)經(jīng)濟資料等的科學性和準確性負責。

  (4)不得接受與招標代理合同所涉及工程建設(shè)項目中委托招據(jù)范圍之內(nèi)的相關(guān)的投標咨詢業(yè)務(wù)。

  (5)為履行合同所提供技術(shù)服務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)屬招標代理人,任何第三方如果提出侵權(quán)指控,招標代理人須與第三方交涉并承擔由此而引起的一切法律責任和費用。

  (6)未經(jīng)委托人同意,招標代理人不得分包或轉(zhuǎn)讓招標代理合同的任何權(quán)利和義務(wù)。

  (7)不得接受所有投標人的禮品、宴請和任何其他好處,不得泄露招標、評標、定標過程中依法需要保密的內(nèi)容。合同終止后,未經(jīng)委托人同意,不得泄露與招標代理工程相關(guān)的任何招標資料和情況。

  (8)未能履行以上各項義務(wù),給委托人造成損失的,應(yīng)當賠償委托人的有關(guān)損失。

  2.招標代理人違約責任

  我國《招標投標法》第五十條規(guī)定了招標代理機構(gòu)的民事法律責任,依據(jù)《合同法》和《建設(shè)工程招標代理合同(示范文本)》的規(guī)定,代理人主要有下列違約責任:

  (1)不履行合同義務(wù)或未按合同約定向委托人提供招標咨詢服務(wù),給委托人造成損失的,應(yīng)承擔違約賠償責任。

  (2)未按合同約定接受了與招標代理工程建設(shè)項目有關(guān)的投標咨詢服務(wù),應(yīng)賠償因其違約給委托人造成的損失。

  (3)未按合同約定泄露了與招標代理工程建設(shè)項目有關(guān)的任何招標資料和情況,給他人造成損失的,應(yīng)承擔賠償責任;影響中標結(jié)果的,中標無效。

  (4)與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,給他人造成損失的,應(yīng)承擔賠償責任;影響中標結(jié)果的,中標無效。

  因此,招標代理機構(gòu)承擔民事責任的主要方式為賠償責任和中標無效,其賠償金額最高不應(yīng)超過費托代理報酬的金額(扣除稅金)。

  二、工程咨詢單位的行政法律責任

  (一)前期咨詢的行政法律責任

  在投資項目策劃過程中,委托人是依靠咨詢單位的知識、專業(yè)、判斷和建議作出決定,若咨詢工程師在提供服務(wù)時因過失、錯誤或疏忽使客戶受到人員或財產(chǎn)上的損失,咨詢單位應(yīng)承擔法律責任。

  1.工程咨詢單位的行政法律責任

  《國家發(fā)展改革委委托投資咨詢評估管理辦法》規(guī)定,咨詢評估報告有重大失誤或質(zhì)量低劣的,國家發(fā)展改革委可以對咨詢機構(gòu)提出警告、取消其承擔咨詢評估任務(wù)的資格、依據(jù)工程咨詢單位資格管理的有關(guān)規(guī)定作出處罰。

  《工程咨詢單位資格認定辦法》第30條規(guī)定:工程咨詢單位有下列行為之一者,由資格認定部門根據(jù)情節(jié)輕重,分別給于警告、通報批評、停業(yè)整頓、降低等級直至取消工程咨詢單位資格的處罰。

  (1)涂改、倒賣、出租、出借《工程咨詢單位資格證書》,或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓《工程咨詢單位資格證書》的;

  (2)超越認定咨詢專業(yè)和服務(wù)范圍從事工程咨詢活動的;

  (3)變更或者終止業(yè)務(wù),不及時辦理變更和相應(yīng)撤銷、注銷手續(xù)的;

  (4)向負責監(jiān)督檢查的行政機關(guān)隱瞞有關(guān)情況、提供虛假材料或者拒絕提供反映其活動真實材料的;

  (5)弄虛作假、泄露委托方的商業(yè)秘密以及采取不正當競爭手段,損害其他工程咨詢單位利益,嚴重違反職業(yè)道德和行為準則的;

  (6)經(jīng)核實,咨詢成果發(fā)生嚴重質(zhì)量問題的;

  (7)有其他違反法律、法規(guī)行為的。

  2.咨詢工程師的行政法律責任

  根據(jù)《注冊咨詢工程師(投資)執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》,注冊咨詢工程師(投資)在執(zhí)業(yè)中,因工程咨詢質(zhì)量問題給委托方、第三方造成損失的,由其所在工程咨詢單位承擔責任,工程咨詢單位應(yīng)據(jù)此對簽字蓋章的注冊咨詢工程師(投資)進行處罰或處分。若咨詢工程師同時在兩個以上工程咨詢單位執(zhí)業(yè)或準許他人以本人名義執(zhí)行工程咨詢業(yè)務(wù)的,視情節(jié)輕重,將分別予以警告、停止執(zhí)業(yè)、注銷注冊、收回執(zhí)業(yè)資格證書的處分。

  《注冊咨詢工程(投資)注冊管理辦法 (試行)》規(guī)定,注冊咨詢工程師(投資)不按規(guī)定辦理變更執(zhí)業(yè)單位或?qū)I(yè)手續(xù)的,超越規(guī)定專業(yè)執(zhí)業(yè)的,由國家發(fā)展改革委給予警告1年的處分。在執(zhí)業(yè)中有弄虛作假行為的,或不履行注冊咨詢工程師(投資)義務(wù)而造成不良后果的,由國家發(fā)展改革委給予暫停執(zhí)業(yè)1年的處分。注冊咨詢工程師(投資)在執(zhí)業(yè)中造成重大損失并負有直接責任的,由國家發(fā)展改革委給予吊銷注冊證并收回執(zhí)業(yè)專用章的處分。

  (二)工程設(shè)計的行政法律責任

  1.設(shè)計人的質(zhì)量責任

  根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定,設(shè)計人開展設(shè)計業(yè)務(wù)時,應(yīng)當堅持先勘察、后設(shè)計、再施工的原則,并遵照下列規(guī)定:

  (1)嚴格按照工程建設(shè)強制性標準,對設(shè)計質(zhì)量負責。

  (2)在設(shè)計資質(zhì)證書許可的資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬設(shè)計業(yè)務(wù),并且不得將所承攬的設(shè)計轉(zhuǎn)包。

  (3)未經(jīng)注冊的設(shè)計人員,不得以注冊執(zhí)業(yè)人員的名義從事設(shè)計活動。設(shè)計注冊執(zhí)業(yè)人員未受聘于設(shè)計單位的,不得從事設(shè)計活動。

  (4)應(yīng)當根據(jù)勘察成果文件進行工程設(shè)計。設(shè)計文件應(yīng)當符合國家規(guī)定的設(shè)計深度要求,注明工程合理使用年限。

  (5)編制方案設(shè)計文件,應(yīng)當滿足編制初步設(shè)計文件和控制概算的需要。編制初步設(shè)計文件,應(yīng)當滿足編制施工招標文件、主要設(shè)備材料訂貨和編制施工圖設(shè)計文件的需要。編制施工圖設(shè)計文件,應(yīng)當滿足設(shè)備材料采購、非標準設(shè)備制作和施工的需要,并注明建設(shè)工程合理使用年限。

  (6)設(shè)計文件中選用的材料、構(gòu)配件、設(shè)備,應(yīng)當注明其規(guī)格、型號、性能等技術(shù)指標,其質(zhì)量要求必須符合國家規(guī)定的標準。除有特殊要求的建筑材料、專用設(shè)備和工藝生產(chǎn)線等外,設(shè)計人不得指定生產(chǎn)廠或供貨商。

  (7)注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師等注冊執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當在設(shè)計文件上鑒字,對設(shè)計文件負責。

  (8)應(yīng)當在建設(shè)工程施工前,向施工單位和監(jiān)理單位說明設(shè)計意圖,解釋設(shè)計文件。應(yīng)當及時解決施工中出現(xiàn)的設(shè)計問題。

  (9)應(yīng)當參與建設(shè)工程質(zhì)量事故分析,并對因設(shè)計造成的質(zhì)量事故,提出相應(yīng)的技術(shù)處理方案。

  2.設(shè)計人的安全責任

  根據(jù)《建筑法》和《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的規(guī)定,設(shè)計人承擔下列安全責任:

  (1)建筑工程設(shè)計應(yīng)當符合按照國家規(guī)定制定的建筑安全規(guī)程和技術(shù)規(guī)范,保證工程的安全性能。

  (2)設(shè)計人應(yīng)當按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強制性標準進行設(shè)計,防止因設(shè)計不合理導致生產(chǎn)安全事故的發(fā)生。

  (3)設(shè)計人應(yīng)當考慮施工安全操作和防護的需要,對涉及施工安全的重點部位和環(huán)節(jié)在設(shè)計文件中注明,并對防范生產(chǎn)安全事故提出指導意見。

  (4)采用新結(jié)構(gòu)、新材料、新工藝的建設(shè)工程和特殊結(jié)構(gòu)的建設(shè)工程,設(shè)計人應(yīng)當在設(shè)計中提出保障施工作業(yè)人員安全和預(yù)防生產(chǎn)安全事故的措施建議。

  (三)建設(shè)監(jiān)理人的行政法律責任

  我國的《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《注冊監(jiān)理工程師管理規(guī)定》等法律法規(guī),對監(jiān)理單位和監(jiān)理工程師違法執(zhí)業(yè)所應(yīng)承擔的行政法律責任作了具體規(guī)定。

  《建筑法》第六十九條規(guī)定:工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通,弄虛作假、降低工程質(zhì)量的,責令改正,處以罰款,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書;有違法所得的,予以沒收;造成損失的,承擔連帶賠償責任;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。工程監(jiān)理單位轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)的,責令改下,沒收違法所得,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。

  監(jiān)理的行政責任由各級建設(shè)行政主管部門予以認定,并給予相應(yīng)的行政處分和行政處罰。對監(jiān)理單位的行政處分和處罰方式主要有:責令改正、責令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書、沒收非法所得或罰款等。對監(jiān)理人員的行政業(yè)分和處罰方式主要有:暫停執(zhí)業(yè)、吊銷執(zhí)業(yè)證書或崗位證書、沒收違法所得或罰款等。

  1.監(jiān)理人的質(zhì)量責任

  《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第三十六條規(guī)定:工程監(jiān)理單位應(yīng)當依照法律、法規(guī)以及有關(guān)技術(shù)標準、設(shè)計文件和建設(shè)工程承包合同,代表建設(shè)單位對施工質(zhì)量實施監(jiān)理,并時施工質(zhì)量承擔監(jiān)理責任。

  根據(jù)《建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定,監(jiān)理人開展監(jiān)理業(yè)務(wù)時,應(yīng)遵照下列規(guī)定:

  (1)監(jiān)理單位應(yīng)當在其資質(zhì)等級許可的監(jiān)理范圍內(nèi),承擔工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓工程監(jiān)理業(yè)務(wù)。

  (2)監(jiān)理工程師應(yīng)當按照監(jiān)理規(guī)范的要求,采取旁站、巡視和平行檢驗等方式,對建設(shè)工程實施監(jiān)理。

  (3)未經(jīng)監(jiān)理工程師簽字,建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不得在工程上使用或者安裝,施工單位不得進行下一道工序的施工。

  (4)監(jiān)理人認為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同約定的,有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。

  (5)監(jiān)理人發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。

  (6)監(jiān)理人與被監(jiān)理的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。

  (7)監(jiān)理人不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。

  (8)監(jiān)理人與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當與承包單位承擔連帶賠償責任。

  2.監(jiān)理人的安全責任

  根據(jù)《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的規(guī)定,監(jiān)理人承擔下列安全責任:

  (1)監(jiān)理人應(yīng)當審查施工組織設(shè)計中的安全技術(shù)措施或者專項施工方案是否符合工程建設(shè)強制性標準。

  (2)監(jiān)理人在實施監(jiān)理過程中,發(fā)現(xiàn)存在安全事故隱患的,應(yīng)當要求施工單位整改;情節(jié)嚴重的,應(yīng)當要求施工單位暫時停止施工,并及時報告建設(shè)單位。施工單位拒不整改或者不停止施工的,監(jiān)理人應(yīng)當及時向有關(guān)主管部門報告。

  (3)監(jiān)理人應(yīng)當按照法律、法規(guī)和工程建設(shè)強制性標準實施監(jiān)理,并對建設(shè)工程安全生產(chǎn)承擔監(jiān)理責任。

  (4)總監(jiān)理工程師應(yīng)要求施工企業(yè)編制下列分部分項專項施工方案并自己簽字認可:基坑支護與降水工程;土方開挖工程;模板工程;起重吊裝工程;腳手架工程;拆除、爆破工程;國務(wù)院建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門規(guī)定的其他危險性較大的工程。

  (四)招標代理人的行政法律責任

  《招標投標法》規(guī)定,招標代理人承擔下列行政法律責任:泄露應(yīng)當保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料的,或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的,處5萬元以上25萬元以下的罰款,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員處單位罰款數(shù)額5%以上、10%以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;情節(jié)嚴重的,暫停直至取消招標代理資格。

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