2019注冊會計師《經(jīng)濟法》考點(8):抵押權(quán)(第二部分)
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抵押權(quán)的設(shè)定
1.抵押權(quán)設(shè)立
(1)當事人應(yīng)當采取“書面形式”訂立抵押合同。
(2)“流押條款”無效:訂立抵押合同時,抵押權(quán)人和抵押人“不得”約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時,抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有。
【提示】但“流押條款”的無效不影響抵押合同其他條款的效力。
【注意】質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前,不得與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有。
2.抵押權(quán)的生效
不動產(chǎn)抵押:登記生效 | 動產(chǎn)抵押:登記對抗 |
(1)建筑物和其他土地附著物; (2)建設(shè)用地使用權(quán); (3)荒地等土地承包經(jīng)營權(quán); (4)正在建造的建筑物 |
(1)生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品; (2)正在建造中的船舶、航空器; (3)交通運輸工具 |
抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。 提示:未辦理登記,不影響抵押合同生效 |
抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立。 提示:未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人 |
3.動產(chǎn)浮動抵押
主體 | 企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者 |
形式 | 書面協(xié)議 |
財產(chǎn) | (1)性質(zhì):動產(chǎn)(現(xiàn)有的以及將有的) (2)結(jié)晶:浮動抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定: ①債務(wù)履行期屆滿,債權(quán)未實現(xiàn); ②抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷; ③當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形; ④嚴重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形 |
生效 | (1)浮動抵押的設(shè)立以合同生效為條件。 未經(jīng)登記,不得對抗善意第三人。(登記對抗主義) (2)即使浮動抵押辦理了登記,該抵押權(quán)也不得對抗“正常經(jīng)營活動中”已“支付合理價款”并“取得抵押財產(chǎn)”的買受人 |
(四)抵押擔保的范圍
1.根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定,擔保物權(quán)(抵押、質(zhì)押、留置)的擔保范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、保管擔保財產(chǎn)和實現(xiàn)擔保物權(quán)的費用。當事人另有約定的,按照約定。
2.抵押物范圍
(1)抵押物登記記載的內(nèi)容與抵押合同約定的內(nèi)容不一致的,以登記記載的內(nèi)容為準。
(2)抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的,抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或者加工物;
提示:第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的,抵押權(quán)的效力及于抵押人對共有物享有的份額。
(3)抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的,抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。
提示:抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時,抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。
3.物上代位性
擔保期間,擔保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等,擔保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。
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