規(guī)范市場交易活動的通用法律

　　規(guī)范市場交易活動的通用法律

　　主要有《合同法》、《民法通則》和《擔(dān)保法》等法規(guī)，用以規(guī)范合同簽訂等民事法律行為。

　　1)《合同法》。全國人大制定頒布的規(guī)范市場交易的基本法律，主要是調(diào)整市場活動主體之間平等的交易關(guān)系及行為，規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。按照《合同法》有關(guān)要約與承諾的理論，招標(biāo)人發(fā)布招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書屬一種要約邀請，投標(biāo)人的投標(biāo)則是要約，招標(biāo)人定標(biāo)后發(fā)出中標(biāo)通知書則屬于承諾，因此，招標(biāo)人與中標(biāo)人要通過簽訂合同實(shí)現(xiàn)交易，必須遵守《合同法》的基本原則及有關(guān)具體規(guī)定。

　　2)《民法通則》。全國人大制定頒布的民事基本法律，主要規(guī)范民事法律關(guān)系及行為。由于招標(biāo)采購屬于平等的民事主體之間經(jīng)濟(jì)活動，須遵守《民法通則》的基本原則。特別是“公開、公平、公正”的三公原則和“誠實(shí)信用”原則，在招標(biāo)投標(biāo)活動中具有極為重要的意義。

　　3)《擔(dān)保法》。全國人大常委會制定頒布的規(guī)范債權(quán)擔(dān)保的民事法律，主要規(guī)定了各類經(jīng)濟(jì)活動設(shè)定擔(dān)保的基本原則、擔(dān)保方式、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保等內(nèi)容。為保障招標(biāo)投標(biāo)各方的合法權(quán)益，招標(biāo)人可依法要求投標(biāo)人提交投標(biāo)擔(dān)保、履約擔(dān)保。工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)人要求中標(biāo)人提供履約擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)同時依法向中標(biāo)人提供工程款或貨物款支付擔(dān)保。這些活動都必須遵守《擔(dān)保法》規(guī)定的基本原則和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保的具體規(guī)定。

　　(3)規(guī)范建設(shè)工程管理的相關(guān)規(guī)定

　　招標(biāo)投標(biāo)是建設(shè)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位及重要設(shè)備、材料的主要采購方式，這些采購行為與建筑工程發(fā)包承包、質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理等存在密切聯(lián)系，必須遵守《建筑法》及建設(shè)工程管理方面的相關(guān)規(guī)定。

　　1)《建筑法》。全國人大制定頒布的規(guī)范各類房屋建筑及其附屬設(shè)施建造和安裝活動的法律，主要規(guī)定了建筑活動的監(jiān)督管理部門、建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理、建筑工程質(zhì)量管理及有關(guān)法律責(zé)任等內(nèi)容。

　　2)建設(shè)工程質(zhì)量管理方面的規(guī)定。建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動實(shí)質(zhì)上是以競爭的方式選擇工程承攬單位，有關(guān)單位的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)既是法定責(zé)任和義務(wù)，又是中標(biāo)合同的主要內(nèi)容。因此，招標(biāo)投標(biāo)活動還需遵守工程質(zhì)量管理方面的規(guī)定。如《國務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量管理的通知》(國辦發(fā)「1999」16 號)，規(guī)定了加強(qiáng)基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量管理的措施?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》具體規(guī)定了建設(shè)單位、勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位等各方主體的質(zhì)量責(zé)任和義務(wù)，建設(shè)工程質(zhì)量保修、監(jiān)督管理及有關(guān)違法行為的法律責(zé)任等內(nèi)容。2000年《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》(建設(shè)部令第80號)，規(guī)定了各類房屋建筑工程質(zhì)量的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等內(nèi)容。

　　3)建設(shè)工程施工許可管理方面的規(guī)定。工程建設(shè)活動是一個系統(tǒng)過程，招標(biāo)投標(biāo)是正式施工之前必須完成的重要環(huán)節(jié)，通過招標(biāo)方式選擇施工單位的優(yōu)劣將直接影響施工的質(zhì)量和工期。因此，建設(shè)工程施工招標(biāo)投標(biāo)活動還需遵守施工許可管理方面的規(guī)定。如《建筑工程施工許可管理辦法》，具體規(guī)定了建筑工程施工許可證管理制度，建設(shè)單位申領(lǐng)施工許可證的條件、程序及有關(guān)違法行為的法律責(zé)任等內(nèi)容。

　　4)建設(shè)工程強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)方面的規(guī)定。按照《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，國家對招標(biāo)項(xiàng)目的技術(shù)、標(biāo)準(zhǔn)有規(guī)定的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定在招標(biāo)文件中提出相應(yīng)的要求。因此，招標(biāo)人編制招標(biāo)文件時應(yīng)當(dāng)遵守建設(shè)工程強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)方面的法律規(guī)定。如2000年《實(shí)施工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)監(jiān)督規(guī)定》(建設(shè)部令第81號)，明確規(guī)定了我國境內(nèi)從事新建、擴(kuò)建、改建等工程建設(shè)活動，必須執(zhí)行工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。這些強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)包括直接涉及工程質(zhì)量、安全、衛(wèi)生及環(huán)境保護(hù)等方面的強(qiáng)制性要求。《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》具體規(guī)定了建設(shè)單位、勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位、監(jiān)理單位的安全責(zé)任，監(jiān)督管理以及生產(chǎn)安全事故的應(yīng)急救援和調(diào)查處理、有關(guān)違法行為的法律責(zé)任等內(nèi)容。

　　5)建筑企業(yè)資質(zhì)管理方面的規(guī)定?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第18條明確規(guī)定：“國家對投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?根據(jù)《建筑法》有關(guān)規(guī)定，我國對建筑業(yè)企業(yè)實(shí)行資質(zhì)管理制度，建設(shè)部制定了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設(shè)部【2007】第159號)，明確了建設(shè)行政主管部門具體負(fù)責(zé)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理工作，并具體規(guī)定了建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分類等級、資質(zhì)申請和審批程序、監(jiān)督管理措施以及有關(guān)違法行為罰則等內(nèi)容。建設(shè)部還制定了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》(建設(shè)部【2001】82號)、《施工總承包企業(yè)特級資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》(建市【2007】72號)、《建筑智能化工程設(shè)計(jì)與施工資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》(建市[2006]40號)、《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設(shè)部令第158號)、《工程監(jiān)理企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》(建市【2007】131號)等規(guī)定，具體細(xì)化了各類建筑企業(yè)的資質(zhì)等級和分類標(biāo)準(zhǔn)等。

　　6)建設(shè)工程發(fā)包承包和結(jié)算方面的規(guī)定。在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動中，招標(biāo)人編制招標(biāo)文件，其中合同主要內(nèi)容是招標(biāo)文件的重要組成部分，投標(biāo)人要按照招標(biāo)文件要求編制投標(biāo)文件并報價。因此，建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動必須遵守建設(shè)工程發(fā)包與承包計(jì)價、結(jié)算方面的管理規(guī)定。如2007年《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價管理辦法》(建設(shè)部令第107號)，具體規(guī)定了房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程發(fā)包與承包計(jì)價的方法、投標(biāo)報價的要求、合同價方式及竣工決算等方面的要求?！督ㄔO(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》(財(cái)建[2004」309號)，具體規(guī)定了建設(shè)工程合同價款的約定與調(diào)整、價款決算、價款結(jié)算爭議處理及監(jiān)督管理等內(nèi)容。

　　(4)投資管理方面的規(guī)定

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》第9條規(guī)定：“招標(biāo)項(xiàng)目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)?！彪S著《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》的頒布實(shí)施，我國從落實(shí)企業(yè)投資自主權(quán)出發(fā)，改革了項(xiàng)目審批管理制度。對于政府投資項(xiàng)目仍繼續(xù)實(shí)行審批制，其中采用直接投資和資本金注人方式的，需要審批項(xiàng)目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計(jì)概算;采取投資補(bǔ)助、轉(zhuǎn)貸和貸款貼息方式的，只審批資金申請報告。對于企業(yè)不使用政府投資建設(shè)的項(xiàng)目，一律不再實(shí)行審批制，區(qū)別不同情況實(shí)行核準(zhǔn)制和備案制，其中列人《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄》內(nèi)的項(xiàng)目，政府投資主管部門只是依法.核準(zhǔn)項(xiàng)目申請報告;未列人《政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄》的項(xiàng)目，則實(shí)行備案制。對于外商投資項(xiàng)目，則實(shí)行核準(zhǔn)制，由政府投資主管部門依法核準(zhǔn)項(xiàng)目申請報告。因此，招標(biāo)采購專業(yè)人員必須了解有關(guān)項(xiàng)目審批的法律規(guī)定。如《國家發(fā)展改革委關(guān)于改進(jìn)和完善報請國務(wù)院審批或核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目管理辦法》(發(fā)改投資[2005]76號)、((企業(yè)投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行辦法》(國家發(fā)展改革委令第19 號)、《外商投資項(xiàng)目核準(zhǔn)暫行管理辦法》(國家發(fā)展改革委令第22號)、《國家發(fā)展改革委關(guān)于實(shí)行企業(yè)投資項(xiàng)目備案制指導(dǎo)意見的通知》(發(fā)改投資【2004】2656號)和((國家發(fā)展改革委關(guān)于審批地方政府投資項(xiàng)目的有關(guān)規(guī)定(暫行)》(發(fā)改投資[2005]1392號)等。

　　(5)利用外資的相關(guān)規(guī)定

　　隨著改革開放的深入發(fā)展，我國工程建設(shè)項(xiàng)目的資金來源越來越多元化，除了政府投資、國有企業(yè)投資和國內(nèi)其他私營企業(yè)投資以外，利用外資的規(guī)模也迅速增長。

　　我國利用外資的形式主要有三種：一是組建中外合資、合作和外商獨(dú)資的企業(yè)投資建設(shè)項(xiàng)目;二是利用外國政府貸款項(xiàng)目;三是利用國際金融組織貸款項(xiàng)目。第一類項(xiàng)目，由于外商投資企業(yè)是在我國注冊企業(yè)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行《招標(biāo)投標(biāo)法》及有關(guān)配套規(guī)定;第二類和第三類項(xiàng)目，除了要執(zhí)行《招標(biāo)投標(biāo)法》及有關(guān)配套規(guī)定外，貸款方、資金提供方對招標(biāo)投標(biāo)的具體條件和程序有不同規(guī)定的，也可以執(zhí)行其規(guī)定。因此，招標(biāo)采購專業(yè)人員應(yīng)當(dāng)了解和掌握外資管理的相關(guān)規(guī)定。如《國務(wù)院批轉(zhuǎn)財(cái)政部、國家計(jì)委關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外國政府貸款管理若干意見的通知》(國發(fā)[2000]15號)、《外國政府貸款項(xiàng)下采購工作管理暫行規(guī)定》(財(cái)債字 [1999]34號)、《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)外國政府貸款項(xiàng)目采購工作管理的通知》(財(cái)金[2001]181號)、2005年《國際金融組織和外國政府貸款投資項(xiàng)目管理暫行辦法》(國家發(fā)展改革委令第28號)、《外國政府貸款項(xiàng)目采購公司招標(biāo)辦法》(財(cái)金【2005】103號)、《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)國際金融組織貸款項(xiàng)目管理的通知》(發(fā)改外資【2008】1269號)等規(guī)定。

　　另外，國際金融組織貸款采購的規(guī)則和國際慣例雖然不屬于我國招標(biāo)投標(biāo)法律體系的組成部分，但是，由于近年來我國使用國際金融組織貸款的建設(shè)項(xiàng)目日益增多，而且大部分都是重大建設(shè)項(xiàng)目，使用國際金融組織貸款必須接受貸款方提出的附加條件，遵守國際通用的招標(biāo)采購規(guī)則和國際慣例。因此，招標(biāo)采購專業(yè)人員還應(yīng)當(dāng)了解國際金融組織有關(guān)招標(biāo)采購的規(guī)則。如聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《貨物、工程和服務(wù)采購示范法》和《國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南》、《亞洲開發(fā)銀行貸款采購指南》等。

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