2015招標(biāo)師合同管理考點精要 合同的解除和終止

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　　2.5合同的解除和終止

　　2.5.1合同的解除

　　合同的解除是指在合同依法成立后尚未全部履行前，當(dāng)事人一方基于法律規(guī)定或當(dāng)事人約定行使解除權(quán)而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。合同的解除分為協(xié)商解除、約定解除和法定解除三種。

　　(1) 協(xié)商解除

　　協(xié)商解除是指合同生效后，未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人以解除合同為目的，經(jīng)協(xié)商一致，解除合同。《合同法》第93條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。”此為協(xié)商解除合同的法律依據(jù)。協(xié)商解除是雙方的法律行為，應(yīng)當(dāng)遵循合同訂立的程序，即雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對解除合同意思表示一致，協(xié)議未達(dá)成之前，原合同仍然有效。實踐中，大部分合同的解除是通過協(xié)商的方式實現(xiàn)的。

　　(2) 約定解除

　　約定解除是指在合同依法成立而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于雙方約定的事由行使解除權(quán)而解除合同。約定解除權(quán)的基本特點在于：當(dāng)事人在合同中約定了合同解除的條件，而當(dāng)約定的條件出現(xiàn)時，當(dāng)事人即可行使解除權(quán)而使合同解除，因此，約定解除屬于單方解除。

　　解除權(quán)可以在訂立合同時約定，也可以在履行合同的過程中約定，可以約定一方享有解除合同的權(quán)利，也可以約定雙方享有解除合同的權(quán)利。當(dāng)解除合同的條件出現(xiàn)時，享有解除權(quán)的當(dāng)事人可以行使解除權(quán)解除合同，而不必再與對方當(dāng)事人協(xié)商。

　　(3) 法定解除

　　法定解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于法律規(guī)定的事由行使解除權(quán)而解除合同。法定解除是與約定解除并列的一種單方解除合同的方式，其基本特點在于：由法律直接規(guī)定解除合同的條件，在具備條件時，當(dāng)事人可以行使解除權(quán)以解除合同。法定解除既不同于協(xié)商解除，也不同于約定解除，根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人可以行使法定解除權(quán)的情形包括：

　　1) 因不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)而解除合同

　　不可抗力事件的發(fā)生，對履行合同的影響可能有大有小，有時只是暫時影響到合同的履行，可以通過延期履行實現(xiàn)合同的目的，對此不能行使法定解除權(quán)。只有不可抗力的影響致使合同目的不能實現(xiàn)時，當(dāng)事人才可以解除合同。

　　2) 因預(yù)期違約解除合同

　　因預(yù)期違約解除合同，指在合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)的，對方當(dāng)事人可以解除合同。預(yù)期違約分為明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約。所謂明示預(yù)期違約，指合同履行期屆滿之前，一方當(dāng)事人明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示將不履行合同。所謂默示預(yù)期違約，指合同履行期限到來前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期限到來時，將不履行或者不能履行合同，而其又不愿提供必要的履行擔(dān)保。法律允許當(dāng)事人在另一方尚未實際發(fā)生違約行為之前就解除合同，是因為在另一方預(yù)期違約的情況之下，仍要求一方當(dāng)事人等待另一方違約行為實際發(fā)生之時再解除合同會使一方當(dāng)事人遭受更大損失，所以規(guī)定此種情形下的解除權(quán)，可以為當(dāng)事人減少損失，有利于保護(hù)守約一方的權(quán)益。

　　3) 因遲延履行解除合同

　　當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以解除合同。遲延履行，指債務(wù)人無正當(dāng)理由，在合同約定的履行期間屆滿之時仍未履行合同債務(wù);或者對于未約定履行期限的合同，債務(wù)人在債權(quán)人提出履行的催告后仍未履行。債務(wù)人遲延履行債務(wù)是違反合同約定的行為，但并非就可以因此解除合同。只有符合以下條件，才可以解除合同：①遲延履行主要債務(wù)。一般說來，影響合同目的實現(xiàn)的債務(wù)，應(yīng)為主要債務(wù)。②經(jīng)催告后債務(wù)人仍然不履行債務(wù)。債務(wù)人遲延履行主要債務(wù)的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)給定一個合理期間，催告?zhèn)鶆?wù)人履行。債權(quán)人催告的合理期限，應(yīng)根據(jù)債務(wù)履行的具體情況而定，如債務(wù)的性質(zhì)、種類、數(shù)額以及需要的時間等。如果超過該合理期間債務(wù)人仍不履行的，表明債務(wù)人沒有履行合同的誠意，或者根本不可能再履行合同，在此情況下，如果仍要債權(quán)人等待履行，不僅對債權(quán)人不公平，而且也會給其造成更大的損失。因此，債權(quán)人可以依法解除合同。

　　4) 因遲延履行或者有其他違約行為不能實現(xiàn)合同目的而解除合同

　　該種情形中，遲延的時間對于債權(quán)的實現(xiàn)至關(guān)重要，超過了合同約定的履行期限，合同目的就將無法實現(xiàn)。

　　5) 法律規(guī)定的其他解除情形

　　除了上述法定解除情形，《合同法》還規(guī)定了其他解除合同的情形。比如，因行使不安抗辯權(quán)而中止履行合同，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力，也未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以請求解除合同。

　　法律規(guī)定解除的條件，并不是說具備這些條件，當(dāng)事人必須解除合同，是否行使解除的權(quán)利，應(yīng)由當(dāng)事人決定。同時，法定解除條件也是對任意解除合同的限制，為了鼓勵交易，避免資源浪費，保護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，非當(dāng)事人要求，且非必須解除的合同，應(yīng)予以繼續(xù)履行。

　　2.5.2招標(biāo)采購合同的解除

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》及相關(guān)法律規(guī)范并沒有對合同解除有特別的規(guī)定。招標(biāo)采購合同的解除適用《合同法》關(guān)于合同解除的一般規(guī)定。招標(biāo)采購合同的當(dāng)事人可以通過協(xié)商的方式解除合同;如合同約定了解除的條件，該條件成就時，合同當(dāng)事人也可以行使約定解除權(quán);當(dāng)然招標(biāo)采購合同當(dāng)事人任何一方亦可依據(jù)《合同法》第 94條的規(guī)定行使法定解除權(quán)。

　　2.5.3合同的終止

　　合同的終止指依法生效的合同，因具備法定情形或當(dāng)事人約定的情形，合同債權(quán)、債務(wù)歸于消滅，債權(quán)人不再享有合同權(quán)利，債務(wù)人也不再承擔(dān)合同義務(wù)。根據(jù)《合同法》第 91條的規(guī)定，有下列情形之一的，合同終止：

　　(1) 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行

　　債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，指債務(wù)人按照約定的標(biāo)的、質(zhì)量、數(shù)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式全面履行。合同是當(dāng)事人為實現(xiàn)其利益要求而達(dá)成的合意，合同目的的實現(xiàn)有賴于債務(wù)的履行。債務(wù)按照合同約定得到履行，一方面可使合同債權(quán)得到實現(xiàn)，另一方面也使得合同債務(wù)歸于消滅，從而產(chǎn)生合同權(quán)利義務(wù)終止的后果。

　　(2) 合同解除

　　合同的解除，指合同有效成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。

　　(3) 債務(wù)相互抵銷

　　債務(wù)相互抵銷，指當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，又互享債權(quán)，以自己的債權(quán)充抵對方的債權(quán)，使自己的債務(wù)與對方的債務(wù)在對等數(shù)額內(nèi)消滅。比如，甲乙簽訂商品混凝土采購合同，乙應(yīng)付甲15萬元人民幣，甲又基于其他原因欠付乙15萬元人民幣，現(xiàn)兩筆債務(wù)均至清償期，甲乙約定兩相抵銷，互不相欠。

　　(4) 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存

　　提存，是指由于債權(quán)人的原因，債務(wù)人無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機關(guān)而消滅合同項下債務(wù)的制度。比如，債務(wù)人乙在合同約定的履行期限，準(zhǔn)備向債權(quán)人甲交付貨物，但卻無法找到債權(quán)人，乙根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，將該貨物交給提存機關(guān)，貨物被提存后，債務(wù)即消滅。

　　(5) 債權(quán)人免除債務(wù)

　　債權(quán)人免除債務(wù)，指債權(quán)人放棄自己的債權(quán)。債權(quán)人可以免除部分債務(wù)，也可以免除全部債務(wù)。比如，債務(wù)人乙應(yīng)當(dāng)支付債權(quán)人甲2萬元人民幣的招標(biāo)采購合同貨款，甲表示乙可以少支付或者不支付，就是債權(quán)人免除債務(wù);甲表示只需要支付1萬元，是債務(wù)的部分免除;表示2萬元都不必支付，是債務(wù)的全部免除。免除部分債務(wù)的，合同部分終止，免除全部債務(wù)的，合同全部終止。

　　(6) 債權(quán)債務(wù)同歸于一人

　　債權(quán)和債務(wù)同歸于一人，指由于某種事實的發(fā)生，使一項合同中原本由一方當(dāng)事人享有的債權(quán)和由另一方當(dāng)事人承擔(dān)的債務(wù)，統(tǒng)歸于一方當(dāng)事人，使得該當(dāng)事人既是合同的債權(quán)人，又是合同的債務(wù)人。比如，甲公司與乙公司簽訂了招標(biāo)采購合同，在乙公司尚未支付合同價款時，甲乙二公司合并成立了一個新的公司，甲公司的債權(quán)和乙公司的債務(wù)都?xì)w屬于新公司。

　　(7) 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形

　　除了前述合同權(quán)利義務(wù)終止的情形外，法律規(guī)定了合同終止的其他情形的，合同的權(quán)利義務(wù)也可以終止。比如，《民法通則》第69條規(guī)定，代理人死亡、喪失民事行為能力，作為被代理人或者代理人的法人終止，委托代理終止。《合同法》第411條規(guī)定：“委托人或者受托人死亡、喪失民事行為能力或者破產(chǎn)的，委托合同終止。”

　　當(dāng)事人也可以約定合同權(quán)利義務(wù)終止的情形。當(dāng)事人訂立附終止條件的合同，當(dāng)終止條件成就時，合同的權(quán)利義務(wù)終止。當(dāng)事人訂立附終止期限的合同，期限屆至?xí)r，合同的權(quán)利義務(wù)終止。

　　2.5.4招標(biāo)釆購合同的終止

　　《招標(biāo)投標(biāo)法》及相關(guān)法規(guī)并沒有對招標(biāo)采購合同的終止作出特別規(guī)定，因此，招標(biāo)采購合同的終止應(yīng)當(dāng)適用《合同法》第91條的規(guī)定。對于建設(shè)工程合同的終止，還需要符合建設(shè)工程合同的有關(guān)法律規(guī)定，如解除設(shè)計合同、施工合同等尚需滿足《建筑法》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等方面法律規(guī)范的要求。

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