2017一級建造師《建筑工程》必考:索賠專項(xiàng)解讀
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索賠與反索賠概念:
索賠:建設(shè)工程索賠通常是指在工程合同履行過程中,合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同或者由于其他非自身因素而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害,通過合同規(guī)定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償要求的行為。
反索賠:在建設(shè)工程施工承包合同執(zhí)行過程中,合同的雙方都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。當(dāng)一方向另一方提出索賠要求時,被索賠方所采取的適當(dāng)反駁、應(yīng)對和防范措施,稱為反索賠。
反索賠的工作內(nèi)容可以包括兩個方面:一是防止對方提出索賠,二是反擊或反駁對方的索賠要求。對索賠報告的反擊要點(diǎn)為:索賠要求或報告的時限性;索賠事件的真實(shí)性;干擾事件的原因、責(zé)任分析;索賠理由分析;索賠證據(jù)分析;索賠值審核。
索賠的依據(jù):
合同文件、法律、法規(guī)、工程建設(shè)慣例。
索賠證據(jù)應(yīng)該具有真實(shí)性、及時性、全面性、關(guān)聯(lián)性、有效性。
索賠的成立,應(yīng)該同時具備三個前提條件:
(1)與合同對照,事件已造成了承包人工程項(xiàng)目成本的額外支出,或直接工期損失;(2)造成費(fèi)用增加或工期損失的原因,按合同約定不屬于承包人的行為責(zé)任或風(fēng)險責(zé)任;(3)承包人按合同規(guī)定的程序和時間提交索賠意向通知和索賠報告。
索賠程序:
根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中的通用合同條款,承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和(或)延長工期的,應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠:
(1)承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書,并說明發(fā)生索賠事件的事由;承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向的通知書的,喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利。
(2)承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),向監(jiān)理人正式遞交索賠通知書;
(3)索賠事件具有連續(xù)影響的,承包人應(yīng)按合理時間間隔(一般為28天)繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知;
(4)在索賠事件影響結(jié)束后的28天內(nèi),承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書,說明最終要求索賠的追加付款金額和延長的工期,并附必要的記錄和證明材料。
在建筑工程合同履行過程中,當(dāng)發(fā)生索賠事件后,承包人一般向發(fā)包人進(jìn)行索賠,當(dāng)然,發(fā)包人也可以根據(jù)合同和規(guī)定向承包人進(jìn)行索賠。由于工程索賠是雙向的,合同的任何一方均有權(quán)向?qū)Ψ教岢鏊髻r。索賠通常分為費(fèi)用索賠和工期索賠,這是重點(diǎn)。
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索賠相關(guān)例題:
關(guān)于施工合同索賠的說法,正確的是()
A.承包人可以直接向業(yè)主提出索賠要求
B.業(yè)主必須通過監(jiān)理單位向承包人提出索賠要求
C.承包人接受竣工付款證書后,仍有權(quán)提出在證書頒發(fā)前發(fā)生的任何索賠
D.承包人提出索賠要求時,業(yè)主可以進(jìn)行追加處罰
【答案】A
【解析】在建設(shè)工程施工承包合同執(zhí)行過程中,業(yè)主可以向承包商提出索賠要求,承包商也可以向業(yè)主提出索賠要求,即合同的雙方都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求。B錯;承包人按合同約定接受了竣工付款證書后,應(yīng)被認(rèn)為已無權(quán)再提出在合同工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。C錯;業(yè)主可以進(jìn)行反索賠,而不是追加處罰,D錯。
如果對方提出了索賠要求,則應(yīng)采取各種措施來反擊或反駁對方的索賠要求。通常采取的措施是( )。
A.分析合同錯誤,提出不同意見
B.抓對方的失誤,向?qū)Ψ教岢鏊髻r
C.說明自身難處,贏得對方理解
D.抓住客觀原因,說明雙方有責(zé)
【答案】B
【解析】這個問題提出的是如何理解反擊或反駁對方的索賠要求的問題。選項(xiàng)A的分析合同錯誤,并不能說明自身沒有責(zé)任;選項(xiàng)C說明自身難處,根本就不是反索賠應(yīng)有的態(tài)度;選項(xiàng)D說雙方有責(zé),則也認(rèn)可了自身的責(zé)任。選項(xiàng)A、C、D都不甚符合“防止對方提出索賠和反駁對方”的反索賠的工作內(nèi)容。只有選項(xiàng)B是通過向?qū)Ψ降乃髻r來反擊對方索賠要求,而這正是反索賠經(jīng)常采取的方式之一。故正確答案是B。
以下列舉的事件中,承包商可以提出索賠的是()。
A.施工期間發(fā)生強(qiáng)暴雷雨天氣,致使施工中斷數(shù)日
B.工程設(shè)計存在缺陷,進(jìn)行方案修改造成工期拖延
C.采用科學(xué)管理措施,工程提前完成
D.業(yè)主在支付期限內(nèi),延誤了支付
E.監(jiān)理人對于合同文件進(jìn)行了歧義解釋造成費(fèi)用增加
【答案】A、B、E
【解析】承包商可以提起索賠的事件一般包括:發(fā)包人或者監(jiān)理工程師原因,工程設(shè)計變更原因,不可抗力原因,物價上漲或政策變化原因,以及其他非承包商原因,造成工程工期延長或者費(fèi)用增加的各種情況。本題中,A、B、E選項(xiàng)都符合“非承包商原因,且費(fèi)用或工期增加”的條件。但選項(xiàng)C和D,沒有提及費(fèi)用增加或工期延后的后果。如果沒有造成費(fèi)用增加或者工期的延誤,那么也就構(gòu)不成索賠。故正確答案是A、B、E。
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