2013年一建法規(guī)高頻失分點:工程糾紛種類(1)
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1Z308000 解決建設(shè)工程糾紛法律制度
1Z308010 建設(shè)工程糾紛主要種類和法律解決途徑
一、精準(zhǔn)考點采集
1.建設(shè)工程民事糾紛要掌握以下內(nèi)容。
(1)特點是民事糾紛主體之間的法律地位平等;內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議;民事糾紛具有可處分性。
(2)解決途徑主要有四種：和解、調(diào)解、仲裁、訴訟(具體的內(nèi)容都要理解)。
(3)在建設(shè)工程領(lǐng)域，較為普遍和重要的民事糾紛主要是合同糾紛、侵權(quán)糾紛。
2.建設(shè)工程行政糾紛要掌握以下內(nèi)容。
(1)特點是執(zhí)行法律的行為，有一定的裁量性，具有單方意志性，帶有強制性，以無償為原則。
(2)行政行為主要有：行政許可、處罰、獎勵、裁決。
(3)解決糾紛的途徑主要有兩種，即行政復(fù)議和行政訴訟。
行政復(fù)議：①提出行政復(fù)議的，必須是認(rèn)為行政機關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人和其他組織;②當(dāng)事人提出行政復(fù)議，必須是在行政機關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后。復(fù)議的任務(wù)是解決行政爭議;③當(dāng)事人對行政機關(guān)的行政決定不服，只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機關(guān)申請復(fù)議;④行政復(fù)議以書面審查為主，以不調(diào)解為原則。行政復(fù)議的結(jié)論作出后，即具有法律效力。行政復(fù)議的基本特點是：只要法律未規(guī)定復(fù)議決定為終局裁決的，當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的，仍可以按照《行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院提請訴訟。
行政訴訟：①行政訴訟是法院解決行政機關(guān)實施具體行政行為時與公民、法人或其他組織發(fā)生的爭議;②行政訴訟為公民、法人或其他組織提供法律救濟的同時，具有監(jiān)督行政機關(guān)依法行政的功能;③行政訴訟的被告與原告是恒定的，即被告只能是行政機關(guān)，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織，不可能互易訴訟身份。
二、高頻答疑點
1.建設(shè)工程民事糾紛有什么特點?
答：建設(shè)工程民事糾紛有以下特征：
(1)民事糾紛主體之間的法律地位平等;
(2)民事糾紛的內(nèi)容是對民事權(quán)利義務(wù)的爭議;
(3)民事糾紛具有可處分性。
2.仲裁庭作出的調(diào)解書是否具有強制約束力?
答：仲裁是經(jīng)調(diào)解自愿達(dá)成協(xié)議，解決糾紛的活動。仲裁庭作出的調(diào)解是自愿的，沒有強制約束力。
3.仲裁庭是由當(dāng)事人指定的嗎?
答：是的。一般是雙方在合同中約定。
4.“勞動爭議仲裁實行強制原則，雙方無須達(dá)成一致，只要任何一方提出仲裁，仲裁委員會都應(yīng)該受理”，這句話對嗎?
答：這句話主要是說仲裁條款在制定時是自愿的，一旦同意就不能隨意更改。
5.民事糾紛處理有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟，仲裁采用或裁或?qū)徶苹蛞徊媒K局制。在《勞動法》中又有對仲裁不服的可以申請訴訟規(guī)定。兩種說法如何理解，請給予解釋。
答：這個問題很有代表性。
《勞動法》第四十七條規(guī)定：“下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：(一)追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議;(二)因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。”由此可見，對于上述勞動爭議案件的裁決，勞動者不服的，可以直接向人民法院提起訴訟，但是用人單位一方不服的，需要先向法院申請撤銷仲裁裁決，在人民法院作出撤銷仲裁裁決的裁定后，用人單位可以就爭議事項向人民法院提起訴訟。
6.仲裁中根據(jù)和解與調(diào)解做出的裁決書具有法律效力嗎?
答：申請仲裁后可以和解，有兩種結(jié)果，如果根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，具有法律效力;調(diào)解做出的調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力。
7.安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門履行安全監(jiān)督檢查職責(zé)時，可以采取哪些措施?
答：(1)要求被檢查單位提供有關(guān)建設(shè)工程安全生產(chǎn)的文件和資料;
(2)進(jìn)入被檢查單位施工現(xiàn)場進(jìn)行檢查;
(3)糾正施工中違反安全生產(chǎn)要求的行為;
(4)對檢查中發(fā)現(xiàn)的安全事故隱患，責(zé)令立即排除，重大安全事故隱患排除前或者排除過程中無法保證安全的，責(zé)令從危險區(qū)域內(nèi)撤出作業(yè)人員或者暫時停止施工。
8.當(dāng)事人對行政決定不服可以訴訟嗎?
答：當(dāng)事人對行政機關(guān)的行政決定不服，只能按照法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機關(guān)申請復(fù)議。
9.行政訴訟的被告是行政單位嗎?
答：行政訴訟的被告與原告是恒定的，即被告只能是行政機關(guān)，原告則是作為行政行為相對人的公民、法人或其他組織，不能互易訴訟身份。行政訴法是典型的“民告官”。
10.仲裁可以公開審理嗎?
答：仲裁以不公開審理為原則，特殊情況可以公開審理。
11.仲裁委員會是否隸屬于行政機關(guān)，比如隸屬于司法局或公證處?
答：仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進(jìn)行仲裁，不受任何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉，
也不受其他仲裁機構(gòu)的干涉，具有獨立性。
三、考題解析常見丟分點
1.下列關(guān)于解決合同糾紛方式的說法中，正確的是( )。[2006]
A.對仲裁裁決不服可以再向人民法院起訴
B.協(xié)商是解決糾紛的重要方式，和解協(xié)議具有強制執(zhí)行的效力
C.當(dāng)事人可以經(jīng)調(diào)解程序解決合同爭議
D.對法院一審判決不服，可向仲裁機構(gòu)申請仲裁
【答案】C
【解析】本題考點是合同糾紛的解決方式。仲裁和訴訟只能二選一，和解協(xié)議不具有強制執(zhí)行的效力。
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