2013年法規(guī)考點(diǎn)：建設(shè)工程擔(dān)保與建設(shè)工程保險制度

　　2013年一建各科目教材解讀匯總

1Z301000　建設(shè)工程基本法律知識

命題考點(diǎn)六 建設(shè)工程擔(dān)保與建設(shè)工程保險制度

　　【教材解讀】

　　一、建設(shè)工程保證方式中保證的基本法律規(guī)定

　　1.保證合同

　　保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個保證合同。

　　2.保證方式

　　保證的方式有兩種：(1)一般保證;(2)連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　3.保證人資格

　　具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為保證人：

　　(1)國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。

　　(2)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得為保證人。

　　(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。

　　4.保證責(zé)任

　　保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承

　　擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

　　二、建設(shè)工程施工常用的保證種類

　　(1)施工投標(biāo)保證金;(2)施工合同履約保證金;(3)工程款支付擔(dān)保。

　　三、抵押權(quán)

　　1.抵押的法律概念

　　按照《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定，抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

　　2.抵押物

　　債務(wù)人或者第三人提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。由于抵押物是不轉(zhuǎn)移其占有的，因此能夠成為抵押物的財產(chǎn)必須具備一定的條件。

　　下列財產(chǎn)可以作為抵押物：(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;(2)抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn);(3)抵押人依法有權(quán)處置的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權(quán)處置的國有機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財產(chǎn);(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán);(6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。

　　下列財產(chǎn)不得抵押：(1)土地所有權(quán);(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán);(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施;(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn);(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn);(6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

　　3.抵押的效力

　　抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人也可以在抵押合同中約定抵押擔(dān)保的范圍。

　　抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在。抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。

　　4.抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)

　　債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。，同一財產(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：

　　(1)抵押合同以登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權(quán)比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

　　四、質(zhì)權(quán)

　　1.質(zhì)押的法律概念

　　按照《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定，質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)或權(quán)利作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)或權(quán)利折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)或權(quán)利的價款優(yōu)先受償。質(zhì)權(quán)是一種約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn)移古有為特征。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。

　　2.質(zhì)押的分類

　　動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔(dān)保?？梢再|(zhì)押的權(quán)利包括：(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票;(3)依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán);(4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

　　五、留置

　　按照《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》的規(guī)定，留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。《擔(dān)保法》規(guī)定，因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。

　　六、定金

　　《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。

　　七、建設(shè)工程保險與保險索賠的規(guī)定

　　1.保險合同

　　保險合同是指投保人與保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。保險合同一般是以保險單的形式訂立的。保險合同分為財產(chǎn)保險合同、人身保險合同。

　　2.保險索賠

　　對于投保人而言，保險的根本目的是發(fā)生災(zāi)難事件時能夠得到補(bǔ)償，而這一目的必須通過索賠來實(shí)現(xiàn)。

　　(1)投保人進(jìn)行保險索賠須提供必要的有效的證明。

　　(2)投保人等應(yīng)當(dāng)及時提出保險索賠。

　　(3)計算損失大小。

　　八、建設(shè)工程保險的主要種類和投保權(quán)益

　　建設(shè)工程活動涉及的法律關(guān)系較為復(fù)雜，風(fēng)險較為多樣。因此，建設(shè)工程活動涉及的險種也較多。主要包括：建筑工程一切險(及第三者責(zé)任險)、安裝工程一切險(及第三者責(zé)任險)、機(jī)器損壞險、機(jī)動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設(shè)計責(zé)任保險、工程監(jiān)理責(zé)任保險等。

　　1.建筑工程一切險(及第三者責(zé)任險)保險責(zé)任范圍

　　保險人對下列原因造成的損失和費(fèi)用，負(fù)責(zé)賠償：(1)自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風(fēng)、臺風(fēng)、龍卷風(fēng)、風(fēng)暴、暴雨、洪水、水災(zāi)、凍災(zāi)、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強(qiáng)大的自然現(xiàn)象;(2)意外事故，指不可預(yù)料的以及被保險人無法控制并造成物質(zhì)損失或人身傷亡的突發(fā)性事件，包括火災(zāi)和爆炸。

　　2.建筑工程一切險(及第三者責(zé)任險)的除外責(zé)任保險人對下列各項(xiàng)原因造成的損失不負(fù)責(zé)賠償：(1)設(shè)計錯誤引起的損失和費(fèi)用;

　　(2) 自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣(氣候或氣溫)變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產(chǎn)自身的損失和費(fèi)用;(3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點(diǎn)錯誤所支付的費(fèi)用;(4)非外力引起的機(jī)械或電氣裝置的本身損失，或施工用機(jī)具、設(shè)備、機(jī)械裝置失靈造成的本身損失;(5)維修保養(yǎng)或正常檢修的費(fèi)用;(6)檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失;(7)盤點(diǎn)時發(fā)現(xiàn)的短缺;(8)領(lǐng)有公共運(yùn)輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機(jī)的損失;

　　(9)除非另有約定，在保險工程開始以前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內(nèi)或其周圍的屬于被保險人的財產(chǎn)的損失;(10)除非另有約定，在本保險單保險期限終止以前，保險財產(chǎn)中已由工程所有人簽發(fā)完工驗(yàn)收證書或驗(yàn)收合格或?qū)嶋H占有或使用或接收的部分。

　　3.建設(shè)工程一切險的保險期限

　　建筑工程一切險的保險責(zé)任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運(yùn)抵工地之時起始，至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗(yàn)收證書或驗(yàn)收合格，或工程所有人實(shí)際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準(zhǔn)。但在任何情況下，保險期限的起始或終止不得超出保險單明細(xì)表中列明的保險生效日或終止日。

　　【命題考點(diǎn)】

　　保證方式;保證人資格;保證責(zé)任;抵押物;抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn);質(zhì)押的分類;留置;定金;建筑工程保險的主要種類。

　　【分析預(yù)測】

　　CD牢記保證的方式及保證責(zé)任。

　　(2)掌握抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)及定金的支付。

　　(3)判斷建筑工程一切險和安裝工程一切險的保險責(zé)任。

　　(4)判斷建筑意外傷害保險的被保險人、投保人以及意外傷害保險費(fèi)的支付是合理的。

　　(5)判斷對建筑工程一切險、安裝工程一切險與建筑意外傷害保險的說法是否正確。

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　　【考題回顧】

　　【2010年度考試真題】

　　1.根據(jù)《物權(quán)法》，下列各項(xiàng)財產(chǎn)作為抵押物時，抵押權(quán)自登記時設(shè)立的是()。

　　A.正在建造的建筑物

　　B.生產(chǎn)設(shè)備、原材料

　　C.交通運(yùn)輸工具

　　D.正在建造的船舶、航空器

　　【答案】A本題考核的是抵押權(quán)的設(shè)立。《物權(quán)法》規(guī)定了可以在建工程作為抵押物。同時規(guī)定，以正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立。

　　2.在保險合同中，負(fù)有支付保險費(fèi)義務(wù)的當(dāng)事人是()。

　　A.受益人

　　B.保險人

　　C.被保險人

　　D.投保人

　　【答案】D本題考核的是投保人的主要義務(wù)。在保險合同履行過程中，按照約定交付保險費(fèi)，是投保人的最基本義務(wù)。不同的保險條款對支付保險費(fèi)的要求不盡相同，可以一次付清，也可以分期支付。

　　3.下列傷害情形中，屬于建筑意外傷害保險常見除外責(zé)任的有()。

　　A.在保險合同成立前，被保險人發(fā)生傷害

　　B.被保險人在施工現(xiàn)場外發(fā)生傷害

　　C.被保險入因過失而在工程作業(yè)中墜落受傷

　　D.被保險入在施工現(xiàn)場斗毆而發(fā)生傷害

　　E.被保險人因涉嫌犯罪逃避追捕而被擊傷

　　【答案】ABDE本題考核的是保險的除外責(zé)任。建筑意外傷害保險在保險責(zé)任有效期間內(nèi)，被保險人從事建筑施工及與建筑施工相關(guān)的工作，或在施工現(xiàn)場或施工期限指定的生活區(qū)域內(nèi)遭受意外傷害，保險人應(yīng)當(dāng)按保險合同約定給付保險金。顯然，選項(xiàng)B屬于除外責(zé)任。根據(jù)《保險法》及相關(guān)法律規(guī)定，選項(xiàng)A可以除外責(zé)任中“ 在保險合同成立前，被保險人已知保險標(biāo)的已經(jīng)發(fā)生保險事故的”來解釋。選項(xiàng)D和E是約定的除外責(zé)任。

　　【2009年度考試真題】

　　工程保險中屬于強(qiáng)制保險的是()。

　　A.安裝工程一切險

　　B.執(zhí)業(yè)責(zé)任險

　　C.建筑工程一切險

　　D.意外傷害險

　　【答案】D本題考核的是強(qiáng)制保險合同的概念。強(qiáng)制保險合同，又稱法定保險合同，是指依據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定而強(qiáng)制實(shí)施的保險合同，如我國《建筑法》規(guī)定的建筑意外傷害險。自愿保險合同，是指基于投保人自己的意思而訂立的保險合同。在我國工程建設(shè)領(lǐng)域，建筑工程一切險、安裝工程一切險以及相關(guān)職業(yè)責(zé)任險等，均屬于自愿保險合同。

　　【2007年度考試真題】

　　某工程項(xiàng)目足額投保了建筑工程一切險，在保險期間內(nèi)，工程發(fā)生了保險事故。為減少損失，被保險人共計支出6萬元。經(jīng)保險公司查勘定損，建筑物實(shí)際損失為20萬元。保險公司應(yīng)當(dāng)支付的保險金為()萬元。

　　A.6

　　B.14

　　C.20

　　D.26

　　【答案】D保險金額等于保險價值時稱為足額保險。保險價值，是指投保人與保險人訂立財產(chǎn)保險合同時約定的保險標(biāo)的的實(shí)際價值，即投保人對保險標(biāo)的所享有的保險利益的貨幣價值，所以保險公司應(yīng)當(dāng)支付的保險金為26萬元。

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　　【典型習(xí)題】

　　1.在建設(shè)工程活動中，()是最為常用的一種擔(dān)保方式。

　　A.保證

　　B.質(zhì)押

　　C.定金

　　D.留置

　　2.關(guān)于定金的表述中，不正確的是()。

　　A.債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回

　　B.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金

　　C.定金合同從合同成立之日起生效

　　D.定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%

　　3.一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起()。

　　A.3個月

　　B.6個月

　　C.9個月

　　D.1年

　　4.甲于2009年11月15日向乙保險公司投了一份傷害保險，保險金額為3萬元。2010年3月16日，甲被丙駕車撞傷。對此，正確的處理方式是()。

　　A.乙保險公司給付甲保險金后取得代位求償權(quán)

　　B.甲向乙保險公司請求給付保險金后，不能再向丙追償

　　C.甲向法院起訴丙后，保險公司不再承擔(dān)給付保險金的責(zé)任

　　D.甲可以向乙保險公司請求給付3萬元保險金

　　5.具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，()不能作為保證人。

　　A.國家機(jī)關(guān)

　　B.學(xué)校、幼兒園

　　C.醫(yī)院

　　D.經(jīng)企業(yè)法人授權(quán)的法人分支機(jī)構(gòu)

　　E.企業(yè)的職能部門

　　6.在建筑工程一切險保險范圍內(nèi)的損失包括()。

　　A.由于合同罰款造成的損失

　　B.因原子核裂變而造成的損失

　　C.火災(zāi)、爆炸、雷擊等造成的損失

　　D.海嘯、洪水、潮水等自然災(zāi)害造成的損失

　　E.由于工人、技術(shù)人員缺乏經(jīng)驗(yàn)等導(dǎo)致的施工拙劣而造成的損失

　　【答案】1.A2.C3.B4.D5.ABCE6.CDE

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