2012年招標(biāo)師考試輔導(dǎo)資料:招標(biāo)投標(biāo)爭議的解決

　　第7章　招標(biāo)投標(biāo)爭議的解決

　　目錄

　　7.1招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑

　　7.1.1政府采購中招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的要求

　　7.1.2政府采購中招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑答復(fù)的程序及要求

　　7.2招標(biāo)投標(biāo)投訴

　　7.2.1工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)投訴

　　7.2.2機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中的招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑

　　7.2.3政府采購對招標(biāo)投標(biāo)投訴的規(guī)定

　　7.3招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議與行政訴訟

　　7.3.1行政復(fù)議與行政訴訟

　　7.3.2招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政處罰

　　7.3.3招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議

　　7.3.4招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政訴訟

　　7.4招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁和民事訴訟

　　7.4.1招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁

　　7.4.2招標(biāo)投標(biāo)爭議的民事訴訟

　　大綱要求：

　　掌握招標(biāo)異議、質(zhì)疑的規(guī)定和答復(fù)的要求。

　　熟悉投訴的受理、處理的程序和要求。

　　了解行政處罰、行政復(fù)議與行政訴訟程序。

　　了解仲裁和民事訴訟程序。

　　7.1招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑(掌握)――注意質(zhì)疑的主體、內(nèi)容、程序

　　質(zhì)疑是投標(biāo)人認為招標(biāo)文件、招標(biāo)過程和中標(biāo)結(jié)果使自己的權(quán)益受到損害的，以書面形式向招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)提出疑問主張權(quán)利的行為。

　　7.1.1政府采購中招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的要求(掌握)

　　1)招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的當(dāng)事人

　　在招標(biāo)投標(biāo)活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的供應(yīng)商有權(quán)提出質(zhì)疑。被質(zhì)疑人則包括招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)。如果是招標(biāo)人自行招標(biāo)的項目，則被質(zhì)疑人只能是招標(biāo)人，如果招標(biāo)人委托代理機構(gòu)代理招標(biāo)的，供應(yīng)商可以選擇以招標(biāo)人或者招標(biāo)代理機構(gòu)為被質(zhì)疑人。

　　2)招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的時限要求

　　供應(yīng)商認為自己的權(quán)益受到損害的，可以在知道或者應(yīng)知其權(quán)益受到損害之日起7個工作日內(nèi)，以書面形式向采購人提出質(zhì)疑。

　　3)可以進行招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的內(nèi)容

　　可以質(zhì)疑的內(nèi)容主要包括三項：招標(biāo)文件、招標(biāo)過程和中標(biāo)結(jié)果。

　　7.1.2政府采購中招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑答復(fù)的程序及要求(掌握)

　　1)質(zhì)疑答復(fù)的時限要求

　　招標(biāo)人或者招標(biāo)代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到供應(yīng)商的書面質(zhì)疑后7個工作日內(nèi)作出答復(fù)。

　　2)質(zhì)疑答復(fù)的形式要求：――書面形式通知質(zhì)疑人和其他有關(guān)供應(yīng)商，但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密。

　　3)不服招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑答復(fù)的處理――投訴

　　質(zhì)疑人如果對質(zhì)疑答復(fù)沒有不同意見，則本次爭議處理完畢?！墩少彿ā返?5條規(guī)定，質(zhì)疑人對招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意或者招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)的，可以在答復(fù)期滿后15個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。

　　7.2招標(biāo)投標(biāo)投訴(熟悉)

　　招標(biāo)投標(biāo)投訴，是指投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人認為招標(biāo)投標(biāo)活動不符合法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門提出意見并要求相關(guān)主體改正的行為。

　　主要分為三類進行介紹：工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)投訴、機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中的招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑、政府采購中的招標(biāo)投標(biāo)投訴等，其中機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中的招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑雖然名為質(zhì)疑，其實質(zhì)是投訴行為，是由投標(biāo)人向招標(biāo)投標(biāo)的行政主管部門提出的。

　　投訴與質(zhì)疑的區(qū)別：投標(biāo)人向招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)

　　投標(biāo)人向行政監(jiān)督部門

　　7.2.1工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)投訴

　　(1)受理的程序和要求

　　1)招標(biāo)投標(biāo)投訴人：投標(biāo)人和其他利害關(guān)系人

　　2)招標(biāo)投標(biāo)投訴受理人：招標(biāo)投標(biāo)的行政監(jiān)督部門。

　　對國家重大建設(shè)項目(含工業(yè)項目)招標(biāo)投標(biāo)活動的投訴，由國家發(fā)展改革委受理并依法做出處理決定。

　　各級發(fā)展改革、建設(shè)、水利、交通、鐵道、民航、工業(yè)與信息產(chǎn)業(yè)(通信、電子)等招標(biāo)投標(biāo)活動行政監(jiān)督部門，依照國務(wù)院和地方各級人民政府規(guī)定的職責(zé)分工，受理投訴并依法做出處理決定。

　　3)投訴人提交投訴書：

　　投訴人應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到侵害之日起10日內(nèi)提出書面投訴。

　　4)行政監(jiān)督部門決定是否受理投訴：5日內(nèi)審查，作出是否受理的決定。

　　不予受理的情形：

　　A.投訴人不是所投訴招標(biāo)投標(biāo)活動的參與者，或者與投訴項目無任何利害關(guān)系;

　　B.投訴事項不具體，且未提供有效線索，難以查證的;

　　C.投訴書未署具投訴人真實姓名、簽字和有效聯(lián)系方式;

　　D.投訴書未經(jīng)法定代表人簽字并加蓋公章的;

　　E.超過投訴時效的;

　　F.已經(jīng)作出處理決定，并且投訴人沒有提出新的證據(jù)的;

　　G.投訴事項已進入行政復(fù)議或者行政訴訟程序的。

　　(2)投訴處理的程序和要求

　　1)關(guān)于回避的規(guī)定。投訴受理后，首先要確定具體的工作人員。《工程建設(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)活動投訴處理辦法》第13條規(guī)定，行政監(jiān)督部門負責(zé)投訴處理的工作人員，有下列情形之一的，應(yīng)主動回避：

　?、俳H屬是被投訴人、投訴人，或是被投訴人、投訴人的主要負責(zé)人;

　?、谠诮?年本人曾經(jīng)在被投訴人單位擔(dān)任高級管理職務(wù);

　?、叟c被投訴人、投訴人有其他利害關(guān)系，可能影響投訴事項公正處理。

　　2)對投訴進行調(diào)查取證。

　　3)對投訴人要求撤回投訴的處理?！豆こ探ㄔO(shè)項目招標(biāo)投標(biāo)活動投訴處理辦法》第19條規(guī)定，投訴處理決定做出前，投訴人要求撤回投訴的，應(yīng)當(dāng)以書面形式提出并說明理由，由行政監(jiān)督部門視以下情況，決定是否準(zhǔn)予撤回：不準(zhǔn)撤回：已經(jīng)查實有明顯違法行為的，應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)撤回，并繼續(xù)調(diào)查直至做出處理決定。準(zhǔn)予撤回：投訴人不得以同一事實和理由再提出投訴。

　　7.2.2機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中的招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑

　　《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法》規(guī)定的異議和質(zhì)疑本質(zhì)上是一種投訴，因為這一制度中規(guī)定的質(zhì)疑是投標(biāo)人向招標(biāo)投標(biāo)的行政主管部門提出的。

　　(1)招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的當(dāng)事人

　　《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法》第45條規(guī)定，機電產(chǎn)品國際招標(biāo)中有權(quán)提出質(zhì)疑的只能是投標(biāo)人，接受質(zhì)疑的是招標(biāo)投標(biāo)的主管部門。

　　(2)招標(biāo)投標(biāo)質(zhì)疑的程序

　　《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法》對質(zhì)疑的程序均有相關(guān)規(guī)定。

　　如果投標(biāo)人認為已公開發(fā)售的招標(biāo)文件含有岐視性條款或不合理的要求，應(yīng)當(dāng)在開標(biāo)日5日以前以書面形式向相應(yīng)的主管部門提出異議，同時提交相應(yīng)的證明資料。

　　質(zhì)疑的時間：公示期內(nèi)(7日)，在招標(biāo)網(wǎng)在線填寫《評標(biāo)結(jié)果質(zhì)疑表》，并在公示期內(nèi)及結(jié)束后3日內(nèi)，將《評標(biāo)結(jié)果質(zhì)疑表》及相關(guān)資料送達相應(yīng)的主管部門方為有效。

　　(3)可以質(zhì)疑的內(nèi)容

　　《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法》第46條規(guī)定，投標(biāo)人可質(zhì)疑的有：

　　招標(biāo)程序的合法性;

　　評標(biāo)結(jié)果的合法性;

　　評標(biāo)委員會組成人員的合法性;

　　投標(biāo)人認為其不中標(biāo)理由不充分的。

　　(4)不予受理的質(zhì)疑

　　《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法》第47條，不予受理的情形：

　　A.非投標(biāo)人質(zhì)疑

　　B.涉及招標(biāo)評標(biāo)細節(jié)等但未能說明其質(zhì)疑內(nèi)容的真實性和合法性來源的;

　　C.未能在規(guī)定期限內(nèi)補充質(zhì)疑問題說明材料的質(zhì)疑;

　　D.針對招標(biāo)文件內(nèi)容提出的質(zhì)疑。

　　(5)質(zhì)疑的處理程序

　　A.程序。招標(biāo)機構(gòu)對質(zhì)疑進行核實并報送主管部門。質(zhì)疑人按程序在網(wǎng)上提出質(zhì)疑后，招標(biāo)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對質(zhì)疑的內(nèi)容逐項進行核實，并在公示期結(jié)束后3日內(nèi)，將對投標(biāo)人質(zhì)疑的書面解釋報送相應(yīng)的主管部門。

　　B.質(zhì)疑處理結(jié)果?！稒C電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法》第50條規(guī)定，質(zhì)疑處理結(jié)果根據(jù)情況可分為維持原評標(biāo)結(jié)果、變更中標(biāo)人和招標(biāo)無效三種。

　　7.2.3政府采購對招標(biāo)投標(biāo)投訴的規(guī)定

　　依據(jù)《政府采購法》第55條的規(guī)定和《政府采購供應(yīng)商投訴處理辦法》第2條的規(guī)定，供應(yīng)商有權(quán)依法向財政部門提起投訴，財政部門受理投訴、作出處理決定。

　　1)政府采購中招標(biāo)投標(biāo)投訴人和投訴受理人

　　政府采購招標(biāo)投標(biāo)活動的投訴人為供應(yīng)商。投訴受理人為財政部門。其中：

　　財政部負責(zé)中央預(yù)算項目政府采購活動中的供應(yīng)商投訴事宜;

　　縣級以上地方各級人民政府財政部門負責(zé)本級預(yù)算項目政府采購活動中的供應(yīng)商投訴事宜。

　　2)政府采購中招標(biāo)投標(biāo)投訴的提起和受理

　　(1)投訴的提起時間。《政府采購法》第55條規(guī)定，質(zhì)疑供應(yīng)商對采購人、采購代理機構(gòu)的答復(fù)不滿意或者采購人、采購代理機構(gòu)未在規(guī)定的時間內(nèi)作出答復(fù)的，可以在答復(fù)期滿后15個工作日內(nèi)向同級政府采購監(jiān)督管理部門投訴。

　　(2)投訴書的主要內(nèi)容。

　　①投訴人和被投訴人的名稱、地址、電話等;

　?、诰唧w的投訴事項及事實依據(jù);

　　③質(zhì)疑和質(zhì)疑答復(fù)情況及相關(guān)證明材料;

　?、芴崞鹜对V的日期。

　　(3)投訴書應(yīng)當(dāng)署名。不能匿名投訴。

　　(4)投訴人提起投訴應(yīng)當(dāng)符合的條件?！墩少徆?yīng)商投訴處理辦法》第10條規(guī)定，投訴人提起投訴應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　?、偻对V人是參與所投訴政府采購活動的供應(yīng)商;

　?、谔崞鹜对V前已依法進行質(zhì)疑;――質(zhì)疑為前置程序

　　③投訴書內(nèi)容符合本辦法的規(guī)定;

　?、茉谕对V有效期限內(nèi)提起投訴;

　?、輰儆诒矩斦块T管轄;

　?、尥煌对V事項未經(jīng)財政部門投訴處理;

　?、邍鴦?wù)院財政部門規(guī)定的其他條件。

　　(5)財政部門對投訴書的審查?！墩少徆?yīng)商投訴處理辦法》第11條規(guī)定，財政部門收到投訴書后，應(yīng)當(dāng)在5個工作日內(nèi)進行審查，對不符合投訴條件的，分別按下列規(guī)定予以處理：

　?、偻对V書內(nèi)容不符合規(guī)定的，告知投訴人修改后重新投訴;

　?、谪斦块T在投訴審查期間，認定投訴事項與采購人行為有關(guān)但采購人不是被投訴人的，應(yīng)當(dāng)要求投訴人將采購人追加為被投訴人，并限期修改投訴書重新投訴，逾期不予受理。

　?、弁对V不屬于本部門管轄的，轉(zhuǎn)送有管轄權(quán)的部門，并通知投訴人;

　　④投訴不符合其他條件的，書面告知投訴人不予受理，并應(yīng)當(dāng)說明理由。對符合投訴條件的投訴，自財政部門收到投訴書之日起即為受理。

　　(6)受理投訴后被投訴人和與投訴事項有關(guān)的供應(yīng)商的說明。財政部門應(yīng)當(dāng)在受理投訴后3個工作日內(nèi)向被投訴人和與投訴事項有關(guān)的供應(yīng)商發(fā)送投訴書副本。被投訴人和與投訴事項有關(guān)的供應(yīng)商應(yīng)當(dāng)在收到投訴書副本之日起5個工作日內(nèi)，以書面形式向財政部門作出說明，并提交相關(guān)證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。

　　3)政府采購中招標(biāo)投標(biāo)投訴的處理與決定

　　(1)調(diào)查取證。財政部門處理投訴事項原則上采取書面審查的辦法。財政部門認為有必要時，可以進行調(diào)查取證，也可以組織投訴人和被投訴人當(dāng)面進行質(zhì)證。對財政部門依法進行調(diào)查的，投訴人、被投訴人以及與投訴事項有關(guān)的單位及人員等應(yīng)當(dāng)如實反映情況，并提供財政部門所需要的相關(guān)材料。投訴人拒絕配合財政部門依法進行調(diào)查的，按自動撤回投訴處理;被投訴人不提交相關(guān)證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視同放棄說明權(quán)利，認可投訴事項。

　　(2)處理決定。

　?、佟墩少徆?yīng)商投訴處理辦法》第17條規(guī)定，財政部門經(jīng)審查，對投訴事項分別作出下列處理決定：

　　A.投訴人撤回投訴的，終止投訴處理;

　　B.投訴缺乏事實依據(jù)的，駁回投訴;

　　C.投訴事項經(jīng)查證屬實的，分別按照本辦法有關(guān)規(guī)定處理。

　?、凇墩少徆?yīng)商投訴處理辦法》第18條規(guī)定，財政部門經(jīng)審查，認定采購文件具有明顯傾向性或者歧視性等問題，給投訴人或者其他供應(yīng)商合法權(quán)益造成或者可能造成損害的，按不同情況分別處理。

　　財政部門應(yīng)當(dāng)自受理投訴之日起30個工作日內(nèi)，對投訴事項作出處理決定，并以書面形式通知投訴人、被投訴人及其他與投訴處理結(jié)果有利害關(guān)系的政府采購當(dāng)事人。

　　(3)暫停采購活動。財政部門在處理投訴事項期間，可以視具體情況書面通知被投訴人暫停采購活動，但暫停時間最長不得超過30日。

　　(4)不予受理的政府采購?fù)对V

　　7.3招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議與行政訴訟

　　7.3.1行政復(fù)議與行政訴訟(一般簡介)

　　7.3.2招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政處罰(了解)

　　行政處罰是指行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益，對行政相對人違反行政管理秩序但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為依法給予相應(yīng)法律制裁的具體行政行為。在招標(biāo)投標(biāo)爭議中，行政相對人(包括招標(biāo)人、招標(biāo)代理機構(gòu)、投標(biāo)人以及相關(guān)自然人)也有可能違反招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)管理秩序，此時，招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)有權(quán)對其進行行政處罰。

　　1)行政處罰的種類和設(shè)定

　　行政處罰的種類有：警告;罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。

　　法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。

　　2)行政處罰的實施機關(guān)

　　行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。

　　3)行政處罰的管轄和適用

　　行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

　　行政機關(guān)實施行政處罰時，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人改正或者限期改正違法行為。對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。

　　違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。上述2年期限，從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。

　　4)行政處罰的決定

　　查明事實;

　　告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利，如聽證程序;

　　當(dāng)事人有權(quán)進行陳述和申辯;

　　行政機關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。

　　5)行政處罰的執(zhí)行

　　行政處罰決定依法作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。當(dāng)事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機構(gòu)分離。

　　7.3.3招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政復(fù)議(了解)

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政復(fù)議，是指招標(biāo)投標(biāo)的民事主體認為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)的行政行為違法，向行政機關(guān)提出要求重新處理的一種制度。

　　1)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的申請人和被申請人

　　行政復(fù)議的申請人：可能是招標(biāo)人、投標(biāo)人，也有可能是被處罰的相關(guān)單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可以申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民為無民事行為能力人或者限制民事行為能力的人，其法定代理人可以代為申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的，承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。同申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。

　　行政復(fù)議的被申請人：作出具體行政行為的行政機關(guān)。

　　2)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議申請的提出和管轄

　　行政復(fù)議提出時間：申請人認為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出。

　　管轄：對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請行政復(fù)議。

　　3)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的受理

　　行政復(fù)議機關(guān)收到行政復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進行審查，對不符合本法規(guī)定的行政復(fù)議申請，決定不予受理，并書面告知申請人;對符合本法規(guī)定，但是不屬于本機關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)提出。

　　4)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的決定

　　行政復(fù)議的審查形式。書面審查原則

　　行政復(fù)議審查的時限。行政復(fù)議機關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)處理;無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)機關(guān)。

　　行政復(fù)議決定的作出。

　　①具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持;

　?、诒簧暾埲瞬宦男蟹ǘ氊?zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行;

　?、劬唧w行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法;決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。

　　行政復(fù)議的生效和履行。行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達即生效。

　　7.3.4招標(biāo)投標(biāo)爭議中的行政訴訟(了解)

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政訴訟是招標(biāo)投標(biāo)中的民事主體認為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式，解決爭議的一種制度。兩種方式提起行政訴訟：

　　提起時間：

　　1、參與招標(biāo)投標(biāo)的民事主體如果不服行政機關(guān)對招標(biāo)投標(biāo)的行政處理決定，可以先申請行政復(fù)議，對復(fù)議不服的，在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟;復(fù)議機關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

　　2、也可以直接向人民法院提起訴訟。如果直接向人民法院提起行政訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議的行政訴訟是招標(biāo)投標(biāo)中的民事主體認為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)的行政行為違法，向人民法院請求通過審查行政行為合法性的方式，解決爭議的一種制度。

　　(1)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的當(dāng)事人

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的當(dāng)事人包括原告、被告和第三人。

　　原告。招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的原告是認為招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)督機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。

　　被告。未經(jīng)行政復(fù)議直接訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告;復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)是被告。

　　第三人。在招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟中，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

　　(2)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的管轄

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的管轄分為級別管轄和地域管轄。

　　1)級別管轄。指由哪一級人民法院受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟。一般情況下，招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的第一審由基層人民法院管轄。

　　2)地域管轄。招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。

　　(3)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的證據(jù)

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟中，被告對作出的具體行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

　　(4)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的起訴和受理

　　招標(biāo)投標(biāo)爭議提起行政訴訟應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　1)原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的民事主體;

　　2)有明確的被告;

　　3)有具體的訴訟請求和事實根據(jù);

　　4)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

　　人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　(5)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的審理和判決

　　行政訴訟適用二審終審制。

　　訴狀的送達和答辯。

　　訴訟期間具體行政行為的執(zhí)行：一般情況下，訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。但有例外：

　?、俦桓嬲J為需要停止執(zhí)行的;

　?、谠嫔暾埻Ｖ箞?zhí)行，人民法院認為該具體行政行為的執(zhí)行會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益，裁定停止執(zhí)行。

　　人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。

　　上訴：判決和裁定兩類，(15日、10日)

　　逾期不提的，第一審判決或者裁定生效。

　　(6)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的執(zhí)行

　　行政機關(guān)可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行。

　　(7)招標(biāo)投標(biāo)爭議行政訴訟的侵權(quán)賠償責(zé)任

　　民事主體的合法權(quán)益受到行政機關(guān)作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)請求賠償。民事主體單獨就損害賠償提出請求，應(yīng)當(dāng)先由行政機關(guān)解決。對行政機關(guān)的處理不服，可以向人民法院提起國家賠償訴訟。

　　7.4招標(biāo)投標(biāo)爭議的仲裁和民事訴訟

　　7.4.1招標(biāo)投標(biāo)爭議中的仲裁(了解)

　　1)招標(biāo)投標(biāo)爭議仲裁的含義

　　亦稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。

　　2)仲裁的原則

　　自愿原則;公平合理原則;仲裁依法獨立進行原則;一裁終局原則。

　　3)仲裁委員會(屬社會團體)：約定明確、且準(zhǔn)確。

　　4)仲裁協(xié)議：自愿且內(nèi)容完備(仲裁的意思、事項、選定的仲裁委員會)。

　　5)申請和受理

　　6)仲裁庭的組成

　　仲裁庭的組成有3名仲裁員組成和1名仲裁員組成兩種方式，可以選定。

　　7)開庭和裁決(仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。)

　　8)申請撤銷裁決(6種情形)

　　9)執(zhí)行

　　7.4.2招標(biāo)投標(biāo)爭議中的民事訴訟(了解)

　　訴訟，是指民事活動的當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益的判決、從而解決糾紛的審判活動。

　　(1)民事訴訟基本制度

　　合議制度;回避制度;公開審判制度;兩審終審制度。

　　(2)招標(biāo)投標(biāo)爭議的管轄

　　級別管轄：一般基層人民法院管轄第一審民事案件。由于招標(biāo)投標(biāo)爭議的標(biāo)的額往往比較大，因此往往由中級人民法院受理一審訴訟。

　　(中級人民法院管轄以下案件：重大涉外案件、在本轄區(qū)有重大影響的案件、最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。最高人民法院管轄在全國有重大影響的案件和認為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。)

　　地域管轄：指的是同級人民法院在受理第一審招標(biāo)投標(biāo)爭議的權(quán)限劃分。一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　(3)訴訟中的證據(jù)

　　證據(jù)種類;7種

　　舉證責(zé)任;

　　證據(jù)的出示和質(zhì)證;

　　專門性問題的鑒定。

　　(4)第一審程序

　　第一審程序是民事訴訟中的基本程序，分為普通程序和簡易程序。招投標(biāo)案件一般爭議數(shù)額比較大，且較為復(fù)雜，通常適用普通程序

　　(5)第二審程序

　　第二審程序是指上級人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴，對第一審法院未發(fā)生法律效力的民事判決、裁定進行審理的程序。

　　(6)審判監(jiān)督程序：

　　(7)執(zhí)行程序

　　發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

　　例題：

　　1、以下關(guān)于行政處罰說法正確的有：

　　A.限制人身自由的行政處罰權(quán)可以由公安機關(guān)和稅務(wù)機關(guān)行使×

　　B.行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄√

　　C.對當(dāng)事人的同一個違法行為，行政處罰機關(guān)不得給予兩次以上罰款的行政處罰√

　　D.違法行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰√

　　答案：BCD

　　2、在招標(biāo)投標(biāo)爭議解決中，仲裁區(qū)別于訴訟的有：

　　A.公開審理制度×

　　B.仲裁庭的組成√

　　C.仲裁委員會的性質(zhì)√

　　D.一裁終局原則√

　　答案：BCD

　　3、以下屬于招標(biāo)投標(biāo)爭議行政復(fù)議的申請人的是：

　　A.招標(biāo)人√

　　B.投標(biāo)人√

　　C.被處罰的相關(guān)單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員√

　　D.有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡后，他的近親屬√

　　答案：ABCD

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