2014年一建法規(guī)教材1Z304012合同的要約與承諾
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1Z304012合同的要約與承諾
一、合同訂立與合同成立
合同訂立，是指締約人進行意思表示并達成一致意見的狀態(tài)，包括締約各方自接觸、 協(xié)商、達成協(xié)議前討價還價的整個動態(tài)過程和靜態(tài)協(xié)議。合同訂立是交易行為的法律運作。
合同成立，是指當(dāng)事人就合同主要條款達成了合意。合同成立需具備下列條件：(1) 存在二方以上的訂約當(dāng)事人;(2)訂約當(dāng)事人對合同主要條款達成一致意見。
合同的成立一般要經(jīng)過要約和承諾兩個階段?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采 取要約、承諾方式。
二、要約
《合同法》規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
發(fā)出要約的人稱為要約人，接受要約的人稱為受要約人。在國際貿(mào)易實務(wù)中，也稱為 發(fā)盤、發(fā)價、報價。要約是訂立合同的必經(jīng)階段，不經(jīng)過要約，合同是不可能成立的。
(一)要約的構(gòu)成要件
要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：
1.內(nèi)容具體確定。所謂具體，是指要約的內(nèi)容須具有足以使合同成立的主要條款。 如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以作出承諾，即使作出了承諾，也會因為雙方 的這種合意不具備合同的主要條款而使合同不能成立。所謂確定，是指要約的內(nèi)容須明 確，不能含糊不清，否則無法承諾。
2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約須具有訂立合同的意圖， 表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。要約作為表達希望與他人訂立合 同的一種意思表達，其內(nèi)容已經(jīng)包含了可以得到履行的合同成立所需要具備的基本條件。
(二)要約邀請
《合同法》規(guī)定，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、 拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。
要約邀請可以是向特定人發(fā)出，也可以是向不特定的人發(fā)出。要約邀請只是邀請他人 向自己發(fā)出要約，如果自己承諾才成立合同。因此，要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒有 法律約束力。
在建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)活動中，招標(biāo)文件是要約邀請，對招標(biāo)人不具有法律約束力;投 標(biāo)文件是要約，應(yīng)受自己作出的與他人訂立合同的意思表示的約束。
(三)要約的法律效力
《合同法》規(guī)定，要約到達受要約人時生效。如投標(biāo)人向招標(biāo)人發(fā)出的投標(biāo)文件，自到達招標(biāo)人時起生效。
要約的有效期間由要約人在要約中規(guī)定。要約人如果在要約中定有存續(xù)期間，受要約人必須在此期間內(nèi)承諾。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;(2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
三、承諾
《合同法》規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。如招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出的中標(biāo)通知書，是承諾。
(一)承諾的方式
承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。這里的行為通常是履行行為，如預(yù)付價款、工地上開始工作等。
(二)承諾的生效
承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
(三)承諾的內(nèi)容
承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
【案例】
1.背景
甲建筑公司(以下簡稱甲公司)擬向乙建材公司(以下簡稱乙公司)購買一批鋼材。雙方經(jīng)口頭協(xié)商，約定購買鋼材100噸，單價每噸3500元，并擬訂了準(zhǔn)備簽字蓋章的買賣合同文本。乙公司簽字蓋章后，交給了甲公司準(zhǔn)備簽字蓋章。由于施工進度緊張，在甲公司催促下，乙公司在未收到甲公司簽字蓋章的合同文本情形下，將100噸鋼材送到甲公司工地現(xiàn)場。甲公司接收了并投入工程使用。后因拖欠貨款，雙方產(chǎn)生了糾紛。
2.問題
甲、乙公司的買賣合同是否成立?
3.分析
《合同法》第32條規(guī)定，“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。"第37條還規(guī)定，“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。”
雙方當(dāng)事人在合同中簽字蓋章十分重要。如果沒有雙方當(dāng)事人的簽字蓋章，就不能最終確認(rèn)當(dāng)事人對合同的內(nèi)容協(xié)商一致，也難以證明合同的成立有效。但是，雙方當(dāng)事人的簽字蓋章僅是形式問題。如果一個以書面形式訂立的合同已經(jīng)履行，僅僅是沒有簽字蓋章，就認(rèn)定合同不成立，則違背了當(dāng)事人的真實意思。當(dāng)事人既然已經(jīng)履行，合同當(dāng)然依法成立。
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