2014年一建法規(guī)教材1Z304011合同的法律特征和訂立原則
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1Z304000 建設工程合同和勞動合同法律制度
1Z304010 建設工程合同制度
建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同的訂立，應當遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則等。
1Z304011 合同的法律特征和訂立原則
一、合同的法律特征
1999年10月頒布的《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。
合同具有以下法律特征：(1)合同是一種法律行為。(2)合同的當事人法律地位一律平等，雙方自愿協(xié)商，任何一方不得將自己的觀點、主張強加給另一方。(3)合同的目的性在于設立、變更、終止民事權利義務關系。(4)合同的成立必須有兩個以上當事人;兩個以上當事人不僅作出意思表示，而且意思表示是一致的。
二、合同的訂立原則
合同的訂立，應當遵循平等原則、自愿原則、公平原則、誠實信用原則、合法原則等。
(一)平等原則
《合同法》規(guī)定，合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。 這一原則包括三方面的內容：(1)合同當事人的法律地位一律平等。不論所有制性質、單位大小和經濟實力強弱，其法律地位都是平等的。(2)合同中的權利義務對等。就是說，享有權利的同時就應當承擔義務，而且彼此的權利、義務是對等的。(3)合同當事人必須就合同條款充分協(xié)商，在互利互惠基礎上取得一致，合同方能成立。任何一方都不得將自己的意志強加給另一方，更不得以強迫命令、脅迫等手段簽訂合同。
(二)自愿原則
《合同法》規(guī)定，當事人依法享有自愿訂立合同的權利，任何單位和個人不得非法干預。
自愿原則體現(xiàn)了民事活動的基本特征，是民事法律關系區(qū)別于行政法律關系、刑事法律關系的特有原則。自愿原則貫穿于合同活動的全過程，包括訂不訂立合同自愿，與誰訂立合同自愿，合同內容由當事人在不違法的情況下自愿約定，在合同履行過程中當事人可以協(xié)議補充、協(xié)議變更有關內容，雙方也可以協(xié)議解除合同，可以約定違約責任，以及自愿選擇解決爭議的方式。總之，只要不違背法律、行政法規(guī)強制性的規(guī)定，合同當事人有權自愿決定，任何單位和個人不得非法干預。不得非法干預。
(三)公平原則
《合同法》規(guī)定，當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。
公平原則主要包括：(1)訂立合同時，要根據公平原則確定雙方的權利和義務，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進行磋商;(2)根據公平原則確定風險的合理分配;(3)根據公平原則確定違約責任。
公平原則作為合同當事人的行為準則，可以防止當事人濫用權利，保護當事人的合法權益，維護和平衡當事人之間的利益。
(四)誠實信用原則
《合同法》規(guī)定，當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。
誠實信用原則主要包括：(1)訂立合同時，不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為;(2)履行合同義務時，當事人應當根據合同的性質、目的和交易習慣，履行及時通知、協(xié)助、提供必要條件、防止損失擴大、保密等義務;(3)合同終止后，當事人應當根據交易習慣，履行通知、協(xié)助、保密等義務，也稱為后契約義務。
(五)合法原則
《合同法》規(guī)定，當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。
一般來講，合同的訂立和履行，屬于合同當事人之間的民事權利義務關系，只要當事人的意思不與法律規(guī)范、社會公共利益和社會公德相抵觸，即承認合同的法律效力。但是，合同絕不僅僅是當事人之間的問題，有時可能會涉及社會公共利益、社會公德和經濟秩序。為此，對于損害社會公共利益、擾亂社會經濟秩序的行為，國家應當予以干預，但這種干預要依法進行，由法律、行政法規(guī)作出規(guī)定。
三、合同的分類
合同的分類是指按照一定的標準，將合同劃分成不同的類型。合同的分類，有利于當事人找到能達到自己交易目的的合同類型，訂立符合自己愿望的合同條款，便于合同的履行，也有助于司法機關在處理合同糾紛時準確地適用法律，正確處理合同糾紛。
(一)有名合同與無名合同
根據法律是否明文規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。 有名合同(又稱典型合同)，是指法律上已經確定了一定的名稱及具體規(guī)則的合同?！逗贤ā分兴?guī)定的15類合同，都屬于有名合同，如建設工程合同等。
無名合同(又稱非典型合同)，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。合同當事人可以自由決定合同的內容，即使當事人訂立的合同不屬于有名合同的范圍，只要不違背法律的禁止性規(guī)定和社會公共利益，仍然是有效的。
有名合同與無名合同的區(qū)分意義，主要在于兩者適用的法律規(guī)則不同。對于有名合同，應當直接適用《合同法》的相關規(guī)定，如建設工程合同直接適用《合同法》第16章的規(guī)定。對于無名合同，《合同法》規(guī)定：“本法分則或其他法律沒有明確規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照本法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。”因此，無名合同首先應當適用《合同法》的一般規(guī)則，然后可比照最相類似的有名合同的規(guī)則，確定合同效力、當事人權利義務等。
(二)雙務合同與單務合同
根據合同當事人是否互相負有給付義務，可以將合同分為雙務合同和單務合同。
雙務合同，是指當事人雙方互負對待給付義務的合同，即雙方當事人互享債權、互負債務，一方的合同權利正好是對方的合同義務，彼此形成對價關系。例如，建設工程施工合同中，承包人有獲得工程價款的權利，而發(fā)包人則有按約支付工程價款的義務。大部分合同都是雙務合同。
單務合同，是指合同當事人中僅有一方負擔義務，而另一方只享有合同權利的合同。例如，在贈與合同中，受贈人享有接受贈與物的權利，但不負擔任何義務。無償委托合同、無償保管合同均屬于單務合同。
(三)諾成合同與實踐合同
根據合同的成立是否需要交付標的物，可以將合同分為諾成合同和實踐合同。
諾成合同(又稱不要物合同)，是指當事人雙方意思表示一致就可以成立的合同。大多數(shù)的合同都屬于諾成合同，如建設工程合同、買賣合同、租賃合同等。
實踐合同(又稱要物合同)，是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚須交付標的物才能成立的合同，如保管合同。
(四)要式合同與不要式合同
根據法律對合同的形式是否有特定要求，可以將合同分為要式合同與不要式合同。 要式合同，是指根據法律規(guī)定必須采取特定形式的合同。如《合同法》規(guī)定，建設工程合同應當采用書面形式。
不要式合同，是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式或其他形式。
要式合同與不要式合同的區(qū)別，實際上是一個關于合同成立與生效的條件問題。如果法律規(guī)定某種合同必須經過批準或登記才能生效，則合同未經批準或登記便不生效;如果法律規(guī)定某種合同必須采用書面形式才成立，則當事人未采用書面形式時合同便不成立。
(五)有償合同與無償合同
根據合同當事人之間的權利義務是否存在對價關系，可以將合同分為有償合同與無償合同。
有償合同，是指一方通過履行合同義務而給對方某種利益，對方要得到該利益必須支付相應代價的合同，如建設工程合同等。
無償合同，是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何代價的合同，如贈與合同等。
(六)主合同與從合同
根據合同相互間的主從關系，可以將合同分為主合同與從合同。
主合同是指能夠獨立存在的合同;依附于主合同方能存在的合同為從合同。例如，發(fā)包人與承包人簽訂的建設工程施工合同為主合同，為確保該主合同的履行，發(fā)包人與承包人簽訂的履約保證合同為從合同。
四、建設工程合同
《合同法》規(guī)定，建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。
建設工程合同實質上是一種特殊的承攬合同?！逗贤ā返?6章“建設工程合同”中規(guī)定，“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關規(guī)定。”建設工程合同可分為建設工程勘察合同、建設工程設計合同、建設工程施工合同。
建設工程施工合同是建設工程合同中的重要部分，是指施工人(承包人)根據發(fā)包人 的委托，完成建設工程項目的施工工作，發(fā)包人接受工作成果并支付報酬的合同。施工合 同的內容包括工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質量保修范圍和 質量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。
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