物業(yè)管理師考試《綜合能力》講義:法學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)

　　法學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)

　　一、法的概念和特征

　　法，又稱法律。它有廣義和狹義之分。廣義的法是指國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的各種規(guī)范性文件的總稱。廣義的法不僅包括全國(guó)人民代表大會(huì)制定的憲法、全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律、國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院各部門制定的部門規(guī)章，而且包括地方人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)和地方人民政府制定的地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章等。狹義的法是指國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件的總稱?！吨腥A人民共和國(guó)憲法》第58條規(guī)定：“全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)行使國(guó)家立法權(quán)?！币虼耍谖覈?guó)，狹義的法專指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的規(guī)范性文件。

　　法是上層建筑的重要組成部分，與上層建筑的其他組成部分(如政策、道德、宗教等)相比，具有以下特征：

　　(一)法是一種特殊的社會(huì)規(guī)范

　　社會(huì)規(guī)范是調(diào)整人與人之間社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)則，包括法律規(guī)范、道德規(guī)范、社會(huì)團(tuán)體規(guī)范等。它與其他社會(huì)規(guī)范不一樣，它的邏輯結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，告訴人們可以做什么、不可以做什么。如果你從事怎樣的行為，會(huì)有什么后果。

　　(二)法是國(guó)家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范

　　制定和認(rèn)可是國(guó)家創(chuàng)制法律規(guī)范的兩種基本形式。所謂“制定”，是指在社會(huì)生活中原先并沒(méi)有某種行為規(guī)則，由一定的國(guó)家機(jī)關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)、按照一定的程序制定各種規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。所謂“認(rèn)可”，是指國(guó)家對(duì)社會(huì)上早已存在的某些習(xí)慣規(guī)則賦予法律上的效力，使之成為法律規(guī)范。

　　(三)法是規(guī)定了人們權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范

　　法的核心內(nèi)容在于規(guī)定了人們?cè)诜缮系臋?quán)利和義務(wù)。法律權(quán)利是指法律賦予人們的某種利益或行為自由。法律義務(wù)是指法律上規(guī)定人們必須履行的某種責(zé)任或行為界限。

　　(四)法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，具有普遍約束力的社會(huì)規(guī)范

　　任何社會(huì)規(guī)范都要通過(guò)一定的力量來(lái)保證自己的實(shí)施，但方式有所不同。在任何國(guó)家，違反法律規(guī)定的行為都將由專門國(guó)家機(jī)關(guān)依法定程序追究行為人的法律責(zé)任，這種強(qiáng)制力具有普遍性，對(duì)所有的人都適用。

　　二、法的分類

　　從不同的角度、用不同的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)法可以有不同的分類。

　　(一)法的歷史類型

　　根據(jù)法律制度賴以產(chǎn)生的生產(chǎn)關(guān)系的類型和反映階級(jí)意志的不同，可以把法分為：

　　1.奴隸制類型的法;

　　2.封建制類型的法;

　　3.資本主義類型的法;

　　4.社會(huì)主義類型的法。

　　(二)法系

　　根據(jù)法律的結(jié)構(gòu)、形式和歷史傳統(tǒng)等外部特征以及法律意識(shí)和法律實(shí)踐的特點(diǎn)等因素，可以把法分為不同的法系。目前運(yùn)用比較廣泛的分為大陸法系和英美法系。

　　1.大陸法系

　　大陸法系，又叫羅馬法系、法典法系，它是根據(jù)羅馬法的傳統(tǒng)，在19世紀(jì)初的《法國(guó)民法典》的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的那些國(guó)家或地區(qū)法律的總稱。大陸法系以法國(guó)、德國(guó)為代表，除了這兩個(gè)歐洲大陸國(guó)家以外，還包括歐洲和世界其他許多國(guó)家，如西班牙、荷蘭、葡萄牙以及曾經(jīng)附屬于這些國(guó)家的各個(gè)殖民地。還有受其影響較深的日本、泰國(guó)、土耳其等國(guó)。舊中國(guó)國(guó)民黨統(tǒng)治時(shí)期的法律，多是參照德、日兩國(guó)的法律制定的，因此也屬于大陸法系。

　　2.英美法系

　　英美法系，又叫普通法系、判例法系，它是以英國(guó)普通法為基礎(chǔ)而產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的那些國(guó)家或地區(qū)法律的總稱。英美法系以英國(guó)、美國(guó)為代表，除了這兩個(gè)國(guó)家以外，還包括一些曾經(jīng)是英國(guó)殖民地的國(guó)家和地區(qū)，如印度、巴基斯坦、緬甸、馬來(lái)西亞、新加坡、新西蘭、澳大利亞等。我國(guó)中國(guó)香港特別行政區(qū)的法律在形式上也保留了英美法系的特點(diǎn)。

　　(三)法的形式分類

　　根據(jù)法律的外部形式和結(jié)構(gòu)等方面的特點(diǎn)，可以把法進(jìn)行一般分類。

　　1.按照法所調(diào)整的是國(guó)內(nèi)關(guān)系還是國(guó)際關(guān)系，把法分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。

　　2.按照法所規(guī)定的內(nèi)容和效力的強(qiáng)弱，國(guó)內(nèi)法又分為根本法和普通法。

　　3.按照法規(guī)定的是反映事實(shí)關(guān)系的權(quán)利和義務(wù)還是保證這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的程序，可以把法分為實(shí)體法和程序法。

　　4.按照法的效力范圍，可以把法分為一般法和特別法。

　　5.按照法的創(chuàng)制方式或表現(xiàn)形式的不同，可以把法分為成文法和不成文法。

　　三、法的制定

　　(一)法的制定的概念

　　法的制定，又稱立法，是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定程序，制定、修改、補(bǔ)充、廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。

　　(二)法律規(guī)范

　　1.法律規(guī)范的概念

　　法律規(guī)范是由國(guó)家制定或認(rèn)可，具有普遍約束力的行為規(guī)則，它規(guī)定了社會(huì)關(guān)系參加者在法律上的權(quán)利和義務(wù)，并以國(guó)家強(qiáng)制力作為實(shí)施的保障。

　　2.法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)

　　一個(gè)完整的法律規(guī)范在邏輯上是由“假定”、“處理”和“制裁”三個(gè)要素構(gòu)成的。假定是指適用該規(guī)范的條件和情況，也就是說(shuō)，當(dāng)發(fā)生了假定設(shè)定的行為或事件時(shí)，規(guī)范就開(kāi)始生效。處理是指規(guī)范中規(guī)定的主體的權(quán)利和義務(wù)，即關(guān)于允許做什么，要求做什么和禁止做什么的規(guī)定。制裁就是指違反規(guī)范的規(guī)定時(shí)行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任以及國(guó)家將采取的強(qiáng)制性措施。

　　(三)法律部門

　　法律部門是指以調(diào)整社會(huì)關(guān)系的領(lǐng)域和調(diào)整方法作為主要標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)現(xiàn)行法進(jìn)行的一種分類，凡是調(diào)整同一領(lǐng)域社會(huì)關(guān)系并運(yùn)用相同的調(diào)整方法的法律規(guī)范就構(gòu)成一個(gè)法律部門，如民法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法、環(huán)境法、軍事法、刑法和訴訟法等法律部門。

　　(四)法律體系

　　法律體系是指一個(gè)國(guó)家全部現(xiàn)行法律規(guī)范在分類組合為不同的法律部門的基礎(chǔ)上構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。調(diào)整不同方面社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范被區(qū)分為不同法律部門，一個(gè)國(guó)家全部法律規(guī)范的總和，即構(gòu)成該國(guó)的法律體系。目前我國(guó)已經(jīng)初步形成了以憲法為基礎(chǔ)和核心的法律體系框架，到2010年將形成比較完善的中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系。

　　(五)法律淵源

　　法律淵源，又稱法的淵源，它是指法的效力來(lái)源，是法律的一種表現(xiàn)形式。法的產(chǎn)生方式不同，制定機(jī)關(guān)不同，其表現(xiàn)形式和法律效力、等級(jí)也不同。

　　我國(guó)現(xiàn)行法律淵源主要表現(xiàn)為有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文件。我國(guó)的法律淵源有：

　　1.憲法

　　憲法是國(guó)家的根本大法，它規(guī)定了我國(guó)的各項(xiàng)基本制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家機(jī)關(guān)的組成及其活動(dòng)的基本原則等。我國(guó)憲法由全國(guó)人民代表大會(huì)按特殊程序制定和修改，具有最高的法律效力，是其他一切法律、法規(guī)制定的依據(jù)。

　　2.法律

　　法律由全國(guó)人民代表大會(huì)和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定。全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改刑事、民事、國(guó)家機(jī)構(gòu)和其他的基本法律。全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定和修改除應(yīng)當(dāng)由全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律以外的其他法律;在全國(guó)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間，對(duì)全國(guó)人民代表大會(huì)制定的法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改，但是不得同該法律的基本原則相抵觸。

　　3.行政法規(guī)

　　國(guó)務(wù)院根據(jù)憲法和法律，在其職權(quán)范圍內(nèi)制定有關(guān)國(guó)家行政管理活動(dòng)的行政法規(guī)。行政法規(guī)不得與憲法和法律相抵觸。

　　4.部門規(guī)章

　　國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍，制定規(guī)章。部門規(guī)章一般在全國(guó)范圍內(nèi)有效。

　　5.地方性法規(guī)

　　省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。

　　地方性法規(guī)不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸，且僅在本地區(qū)內(nèi)有效。

　　6.地方政府規(guī)章

　　省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，制定規(guī)章。地方政府規(guī)章僅在本地區(qū)內(nèi)有效。

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　　7.自治條例和單行條例

　　民族自治地方的人民代表大會(huì)有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。

　　8.特別行政區(qū)的法

　　特別行政區(qū)的國(guó)家機(jī)關(guān)可以在憲法和法律賦予的職權(quán)范圍內(nèi)制定或認(rèn)可成文法和不成文法。特別行政區(qū)的法在本行政區(qū)域內(nèi)具有普遍的約束力。我國(guó)實(shí)行“一國(guó)兩制”，因此特別行政區(qū)的法律淵源具有一定特殊性。對(duì)此，《中國(guó)香港特別行政區(qū)基本法》、《中國(guó)澳門特別行政區(qū)基本法》均做出了具體規(guī)定。

　　9.國(guó)際條約

　　我國(guó)與外國(guó)簽訂的具有規(guī)范性內(nèi)容的國(guó)際協(xié)定以及我國(guó)批準(zhǔn)加入的國(guó)際條約，也是我國(guó)的法律淵源。

　　四、法的實(shí)施

　　(一)法的實(shí)施的概念

　　法的實(shí)施是指通過(guò)一定的方式使法律規(guī)范在社會(huì)生活中得到貫徹和實(shí)現(xiàn)的活動(dòng)，這是法作用于社會(huì)關(guān)系的特殊形式。它不僅包括國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的活動(dòng)，而且還包括社會(huì)團(tuán)體和公民實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的活動(dòng)。

　　法的實(shí)施主要有兩種方式。一種是法的遵守，簡(jiǎn)稱守法，是指一切國(guó)家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會(huì)團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織和全體公民都必須遵守憲法和法律。這是我國(guó)法的實(shí)施的基本方式之一。法的實(shí)施有時(shí)必須由國(guó)家機(jī)關(guān)干預(yù)，這時(shí)就產(chǎn)生了法的實(shí)施的另一種基本方式――法的適用。

　　(二)法律適用

　　法的適用，又稱法律適用，有廣義和狹義兩種解釋。從廣義上說(shuō)，法的適用是指國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員和國(guó)家授權(quán)的社會(huì)組織依照法定的職權(quán)和程序，運(yùn)用國(guó)家權(quán)力，把法律規(guī)范的規(guī)定運(yùn)用于具體的主體或場(chǎng)合，解決具體問(wèn)題的專門活動(dòng)，包括一切司法和執(zhí)法活動(dòng)。從狹義上說(shuō)，法的適用專指司法機(jī)關(guān)及其工作人員依照法定的職權(quán)和程序，運(yùn)用法律規(guī)范處理具體案件的活動(dòng);也稱司法或司法適用。

　　(三)法律關(guān)系

　　1.法律關(guān)系的概念

　　法律關(guān)系是法律在調(diào)整人們行為的過(guò)程中形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

　　2.法律關(guān)系與法律規(guī)范

　　法律關(guān)系是法律規(guī)范與現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生聯(lián)系的途徑，法律規(guī)范正是通過(guò)法律關(guān)系實(shí)現(xiàn)其調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系的目的。

　　(1)法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提

　　如果沒(méi)有相應(yīng)的法律規(guī)范的存在，就不可能產(chǎn)生法律關(guān)系。法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提，它保證各種具體法律關(guān)系的建立都必須有嚴(yán)格的法律根據(jù)。

　　(2)法律關(guān)系是法律規(guī)范實(shí)現(xiàn)的特殊形式

　　法律規(guī)范屬于可能性的領(lǐng)域，而法律關(guān)系則屬于現(xiàn)實(shí)性的領(lǐng)域。同時(shí)，法律規(guī)范總是針對(duì)同一類情況、同一類人而制定的，法律關(guān)系則是在某一具體情況下具體的權(quán)利人與義務(wù)人之間所結(jié)成的具體的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。因此，法律規(guī)范是抽象的，而法律關(guān)系則是具體化了的。

　　3.法律關(guān)系的種類

　　法律關(guān)系可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。

　　(1)平權(quán)的法律關(guān)系與隸屬的法律關(guān)系

　　按照法律關(guān)系主體的相互地位，可以把法律關(guān)系分為兩大類：一類是平權(quán)的物業(yè)管理法律關(guān)系，即法律關(guān)系主體之間是平等的，沒(méi)有相互隸屬的關(guān)系，比如民事法律關(guān)系。另一類是隸屬的物業(yè)管理法律關(guān)系，即法律關(guān)系主體之間是相互隸屬的，一方服從于另一方的，比如行政法律關(guān)系。

　　(2)一般的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系

　　按照法律關(guān)系的具體化程度不同可以劃分為一般的法律關(guān)系和具體的法律關(guān)系。一般的法律關(guān)系的特點(diǎn)在于，該關(guān)系的主體是不具體的個(gè)人、社會(huì)組織或國(guó)家機(jī)關(guān)。具體物業(yè)管理法律關(guān)系的特點(diǎn)在于，該關(guān)系的主體是具體的(或者一方是具體的，或者雙方都是具體的)，該關(guān)系的產(chǎn)生不但要有法律的規(guī)定，而且要有具體事實(shí)的發(fā)生。

　　(3)絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系

　　具體法律關(guān)系依據(jù)主體單方具體化還是雙方具體化可以劃分為絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系。絕對(duì)法律關(guān)系的主體的一方――權(quán)利人是具體的，而另一方――義務(wù)人則是除了權(quán)利人之外的所有的人，這種法律關(guān)系以“一個(gè)人對(duì)其他一切人”的形式表現(xiàn)出來(lái)。相對(duì)法律關(guān)系的主體，無(wú)論權(quán)利人還是義務(wù)人都是具體的，這種法律關(guān)系則以“個(gè)人對(duì)個(gè)人”的形式表現(xiàn)出來(lái)。

　　(4)調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系

　　以法律關(guān)系的產(chǎn)生依據(jù)是否使用法律制裁可以劃分為調(diào)整性法律關(guān)系和保護(hù)性法律關(guān)系。調(diào)整性法律關(guān)系是不需要使用法律制裁主體權(quán)利就能夠正常實(shí)現(xiàn)的法律關(guān)系，它建立在主體的合法行為的基礎(chǔ)上，是法的實(shí)現(xiàn)的正常形式。保護(hù)性法律關(guān)系是在主體的權(quán)利義務(wù)不能正常實(shí)現(xiàn)的情況下通過(guò)法律制裁而形成的法律關(guān)系，它是在違法行為的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。

　　4.法律關(guān)系的構(gòu)成要素

　　法律關(guān)系由三個(gè)要素構(gòu)成：主體、客體和內(nèi)容。

　　(1)法律關(guān)系的主體

　　法律關(guān)系主體又稱權(quán)利主體，是指法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人或組織。

　　(2)法律關(guān)系的內(nèi)容

　　任何法律關(guān)系都是在法律關(guān)系主體間形成的一種權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系。因此，權(quán)利和義務(wù)就構(gòu)成了法律關(guān)系的內(nèi)容。

　　(3)法律關(guān)系的客體

　　法律關(guān)系客體，又稱權(quán)利客體，是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。法律關(guān)系的客體主要包括三類：物、行為、和人身相聯(lián)系的非物質(zhì)財(cái)富。

　　(四)違法、法律責(zé)任和法律制裁

　　1.違法

　　違法是指國(guó)家機(jī)關(guān)、企業(yè)事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和公民因違反法律規(guī)定，致使法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序受到破壞，依法應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的行為。

　　按照違法行為的具體性質(zhì)、危害程度和所承擔(dān)的法律責(zé)任的不同，違法可以分為：違憲、民事違法、行政違法和刑事違法(即犯罪)。

　　2.法律責(zé)任

　　法律責(zé)任有廣義和狹義之分。廣義的法律責(zé)任與法律義務(wù)同義;狹義的法律責(zé)任專指違法者對(duì)自己實(shí)施的違法行為必須承擔(dān)的責(zé)任。

　　按照違法行為的性質(zhì)和危害程度，可以將法律責(zé)任分為：違憲責(zé)任、刑事責(zé)任、民事責(zé)任和行政責(zé)任。

　　3.法律制裁

　　法律制裁是國(guó)家專門機(jī)關(guān)對(duì)違法者依其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任而采取的懲罰措施。法律制裁的目的在于保護(hù)權(quán)利、懲罰違法行為、恢復(fù)被損害的法律秩序。

　　按照承擔(dān)法律責(zé)任的不同，可以將法律制裁分為：違憲制裁、刑事制裁、民事制裁和行政制裁。

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