證券發(fā)行與承銷第一章基礎(chǔ)知識(第十六節(jié))

　　(一)破產(chǎn)的概念

　　《公司法》規(guī)定，股份有限公司(不能清償?shù)狡趥鶆?wù))，即達到破產(chǎn)界限(也稱構(gòu)成破產(chǎn)原因)。(判斷題，注意破產(chǎn)界限不是資不抵債)

　　(二)破產(chǎn)申請的提出

　　1.股份有限公司的破產(chǎn)標準是(“現(xiàn)金流量標準”)，即使公司資產(chǎn)超過負債，只要公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，(股份有限公司自身)和(其債權(quán)人)都可以提出破產(chǎn)申請。(多選、判斷、單選;注意債務(wù)人和債權(quán)人都可提出破產(chǎn)申請)

　　2.股份有限公司的破產(chǎn)由(債務(wù)人所在地及股份有限公司住所地的人民法院)管轄。(單選，破產(chǎn)必須由法院通過破產(chǎn)程序進行，法院接到申請后要對申請進行審查，審查同意后受理并通知關(guān)系人)

　　3.人民法院受理破產(chǎn)案件，產(chǎn)生以下法律效力：(多選或判斷，綜合分析題，如給出進入破產(chǎn)程序的公司及其仍在進行的活動，讓考生指出哪些是不合理的活動，判斷標準則是下面幾點)

　　(1)與破產(chǎn)財產(chǎn)相聯(lián)系的案件的審理，應(yīng)當中止訴訟程序;

　　(2)中止與破產(chǎn)程序相沖突的民事執(zhí)行程序;

　　(3)股份有限公司實施的與破產(chǎn)還債相矛盾的個別清償行為無效， (但為維持日常活動必需的清償有效)。(解釋：一旦進入破產(chǎn)程序，所有的債權(quán)人都是平等的，不允許先償還哪一個債權(quán)人的)

　　4.債權(quán)人會議是股份有限公司的(債權(quán)人)按照法院的公告或者通知組成的(臨時性組織)。(判斷題)

　　5.債權(quán)人會議的職能有(審查確認債權(quán))、(討論和通過和解協(xié)議草案)、(討論和通過破產(chǎn)財產(chǎn)的處理和分配草案)。(多選題)

　　6.第一次債權(quán)人會議由(人民法院)在債權(quán)申報期滿后(15日內(nèi))召開。(單選或判斷題，注意第一次的主體是人民法院，以后則不是人民法院)

　　7.除第一次債權(quán)人會議外，以后的債權(quán)人會議的召開在下列情況下進行(人民法院認為必要時)、(會議主席認為必要時)、(清算組要求時)、(無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人要求時)。(重要多選題)

　　8.如果債權(quán)人會議的決議違反法律的要求，債務(wù)人可以在決議作出后(7日內(nèi))向人民法院請求裁決。(單選、判斷)

　　9.債權(quán)人會議依據(jù)法定程序通過的決議，對全體破產(chǎn)債權(quán)人發(fā)生效力。(判斷題，即使通過時是按一定投票通過比例進行的，一旦達成決議，投反對票的人也須服從)

　　(三)破產(chǎn)和解

　　1.破產(chǎn)和解是在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)公司與債權(quán)人就(延期還債)、 (減少債務(wù))、(免除債務(wù))的條件達成協(xié)議，其結(jié)果是中止破產(chǎn)程序。如果和解協(xié)議后，股份有限公司能夠還債，則終止破產(chǎn)程序;如果其財務(wù)進一步惡化，債權(quán)人有權(quán)要求法院終止和解協(xié)議，宣告公司破產(chǎn)。(多選、單選或判斷題，注意中止與終止的區(qū)別，中止是暫時停止，而終止則是永久停止)

　　2.債權(quán)人會議同意和解協(xié)議的，需要出席的債權(quán)人人數(shù)過半數(shù)同意且所代表的債權(quán)數(shù)量應(yīng)占無擔保債權(quán)總數(shù)的2/3以上。(多選，同意要求兩個條件同時具備，人數(shù)要求和債權(quán)量要求)

　　(四)破產(chǎn)債權(quán)和破產(chǎn)財產(chǎn)

　　1.破產(chǎn)債權(quán)的范圍包括：(多選題或綜合分析題，如給出某進人破產(chǎn)程序的股份有限公司的各種具體債務(wù)資料，讓考生判斷可以作為破產(chǎn)債權(quán)的有哪些，判斷標準即是下列項目)

　　(1) 破產(chǎn)宣告以前成立的無財產(chǎn)擔保的債權(quán);

　　(2)破產(chǎn)宣告以前成立的對擔保財產(chǎn)放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財產(chǎn)擔保的債權(quán);

　　(3)破產(chǎn)宣告時尚未到期的附期限的債權(quán);

　　(4)連帶之債的債務(wù)人破產(chǎn)時債權(quán)人所享有的債權(quán);

　　(5)保證人破產(chǎn)時債權(quán)人所享有的債權(quán);

　　(6)因票據(jù)關(guān)系而產(chǎn)生的破產(chǎn)債權(quán)。

　　2.不能作為破產(chǎn)債權(quán)的有：(請考生在做題時識別這些易混淆的考點)

　　(1)破產(chǎn)費用;

　　(2)破產(chǎn)宣告后因不履行債務(wù)而發(fā)生的賠償金和違約金;

　　(3)對公司的罰金、罰款;

　　(4)債權(quán)人個人因參加破產(chǎn)程序而支付的費用。

　　3.破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍包括：(多選題或綜合分析題，如給出某進入破產(chǎn)程序的股份有限公司的各種具體財產(chǎn)資料，讓考生判斷可以做為破產(chǎn)財產(chǎn)的有哪些，判斷標準即是下列項目)

　　(1)宣告破產(chǎn)時，由其擁有的全部財產(chǎn);

　　(2)破產(chǎn)宣告后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得的財產(chǎn);

　　(3)作為擔保物的財產(chǎn)，其價格超過所擔保債權(quán)數(shù)額部分;

　　(4)公司的其他財產(chǎn)權(quán)利，如債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。

　　4.作為區(qū)別，不能作為破產(chǎn)財產(chǎn)的項目有：(請考生在做題時識別這些易混淆的考點)

　　(1)國家專有的財產(chǎn)和土地資源;

　　(2)股東及公司員工的個人財產(chǎn);

　　(3)破產(chǎn)申請發(fā)生前已經(jīng)為債權(quán)設(shè)置擔保的財產(chǎn);

　　(4)他人存放在公司的財產(chǎn)。

　　(五)破產(chǎn)宣告和清算

　　1.破產(chǎn)宣告的標志是法院依法裁定宣告(終止公司的法人資格)，并(清算、分配其財產(chǎn))。(選擇或判斷)

　　2.破產(chǎn)宣告的法律效力是：(公司喪失對公司財產(chǎn)的管理處分權(quán))、(公司未履行的合同，由破產(chǎn)清算組決定解除或繼續(xù)履行)、 (正式開始破產(chǎn)清算程序)。(多選題或判斷題)

　　3.清算組由人民法院依據(jù)有關(guān)法律的規(guī)定，組織(股東)、 (有關(guān)機關(guān))及(有關(guān)專業(yè)人士)組成。其中有關(guān)機關(guān)包括(國有資產(chǎn)管理部門)、(政府主管部門)、(證券管理部門)等;專業(yè)人員一般包括(會計師)、(律師)、(評估師)等。(多選題)

　　4.清算組應(yīng)當在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表后，制定清算分配方案，交債權(quán)人會議討論通過，報人民法院核準后，方可實施。(判斷題，注意這個分配財產(chǎn)前的審批順序)

　　5.破產(chǎn)財產(chǎn)按以下順序清償，不能滿足同一順序債權(quán)的清償要求的，按比例分配：(重要內(nèi)容，判斷或綜合分析題)

　　(1)清算費用、公司所欠職工工資和勞動保險費用;

　　(2)公司所欠稅款;

　　(3)公司債務(wù)。

　　6.清算期間，公司不得開展新的經(jīng)營活動。(判斷，注意這里是指新的經(jīng)營活動，如果原有的經(jīng)營活動導致的后續(xù)活動還可以繼續(xù)，如收到應(yīng)收賬款等)

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